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鑒于有效打擊商業(yè)賄賂犯罪的考慮，對(duì)商業(yè)賄賂犯罪進(jìn)行界定應(yīng)基于廣義的視角。目前我國(guó)商業(yè)賄賂犯罪在刑罰制度上存在著刑罰幅度不平等、死刑設(shè)置不合理、罰金刑地位缺失、資格刑功能錯(cuò)位等問題。本文從商業(yè)賄賂犯罪刑罰制度的應(yīng)然價(jià)值基礎(chǔ)出發(fā)，對(duì)有關(guān)商業(yè)賄賂犯罪的刑罰問題進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞：商業(yè)賄賂犯罪刑罰

一、商業(yè)賄賂犯罪之界定

在我國(guó)，“商業(yè)賄賂”這一術(shù)語(yǔ)首先是作為學(xué)理概念在學(xué)者著述中出現(xiàn)的，1993年的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》雖然對(duì)商業(yè)賄賂行為作了明確規(guī)定，但該法本身并沒有使用“商業(yè)賄賂”這一概念?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》頒布實(shí)施后，為教學(xué)、科研及實(shí)踐的需要，學(xué)者們先后出版了一些關(guān)于競(jìng)爭(zhēng)法的著作。11996年11月15日，國(guó)家工商行政管理局發(fā)布了《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，該規(guī)定在我國(guó)立法中第一次使用了“商業(yè)賄賂”的概念，并對(duì)商業(yè)賄賂的法定含義進(jìn)行了明確：“本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營(yíng)者為銷售或者購(gòu)買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對(duì)方單位或者個(gè)人的行為?！备鶕?jù)該規(guī)定，商業(yè)賄賂不僅包括銷售者的行賄行為，也包括購(gòu)買者的行賄行為，但不包括受賄者的受賄行為。此后，很多研究反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的學(xué)者根據(jù)該《暫行規(guī)定》對(duì)商業(yè)賄賂行為的含義進(jìn)行了界定。2這些定義雖然在表述上有所差異，但基本是一致的，即商業(yè)賄賂行為是指經(jīng)營(yíng)者為了銷售或者購(gòu)買商品而采用財(cái)物或其他手段行賄對(duì)方單位或者個(gè)人的一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。筆者認(rèn)為，商業(yè)賄賂的本質(zhì)特征是經(jīng)營(yíng)者為了獲得交易機(jī)會(huì)或有利的交易條件而采取各種手段于賬外暗中給相關(guān)單位或個(gè)人好處。而國(guó)家工商行政管理局頒布的《暫行規(guī)定》將商業(yè)賄賂界定為經(jīng)營(yíng)者向?qū)Ψ絾挝换騻€(gè)人賄賂，這無疑是一種狹義的概括。按照當(dāng)前中央的部署精神，此次專項(xiàng)治理行動(dòng)很明顯針對(duì)的是廣義的商業(yè)賄賂行為，即既包括與商業(yè)活動(dòng)相關(guān)的各個(gè)環(huán)節(jié)的賄賂行為，也包括國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中利用行政權(quán)力收受賄賂的行為。3筆者也認(rèn)為從廣義的角度對(duì)商業(yè)賄賂犯罪進(jìn)行界定有利于對(duì)此類犯罪的有效打擊，故本文所說的商業(yè)賄賂犯罪包括國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中利用行政權(quán)力收受賄賂的行為。

二、商業(yè)賄賂犯罪刑罰制度之現(xiàn)狀

（一）刑罰幅度不平等

誠(chéng)然，世界許多國(guó)家對(duì)公職人員利用職權(quán)在非經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的犯罪活動(dòng)規(guī)定了較重的刑罰，但基于平等的價(jià)值理念，對(duì)國(guó)家公職人員利用職權(quán)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中進(jìn)行商業(yè)賄賂的犯罪行為卻規(guī)定了與非國(guó)家公職人員在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中進(jìn)行商業(yè)賄賂犯罪行為的相同的刑罰。立法的這種規(guī)定在很大程度上是為了確立不同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)性的資源配置過程中的公平地位。然而我國(guó)刑法典規(guī)定的商業(yè)賄賂犯罪卻僅因主體身份不同刑罰幅度亦極為不同。4這種立法體例與思路存在著很大的制度上的缺失，具體表現(xiàn)為：

1、挫傷經(jīng)濟(jì)主體從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的積極性，造成對(duì)非公有經(jīng)濟(jì)主體的不公平，即非公有經(jīng)濟(jì)主體工作人員實(shí)施同樣的賄賂行為，不予以刑事處罰或得到的刑事處罰大大輕于國(guó)有企業(yè)的工作人員，在一定程度上放任乃至縱容了非公市場(chǎng)主體工作人員實(shí)施危害企業(yè)利益的行為。非公市場(chǎng)主體為了遏制犯罪，制止侵害公司、企業(yè)自身利益要付出遠(yuǎn)比國(guó)有企業(yè)、公司更大的成本。這無疑會(huì)讓非公市場(chǎng)主體的所有者、參與者產(chǎn)生一種受歧視的心理，不利于充分調(diào)動(dòng)他們參與社會(huì)主義各項(xiàng)建設(shè)的積極性。同樣的犯罪行為，對(duì)國(guó)企工作人員的處罰卻重得多，這無疑嚴(yán)重束縛了國(guó)企工作人員的手腳，也顯然不利于調(diào)動(dòng)國(guó)企工作人員為國(guó)企工作的積極性。

2、損害了《刑法》的權(quán)威。由于法律對(duì)不同的經(jīng)濟(jì)主體采取不同的保護(hù)，非公有經(jīng)濟(jì)主體往往感到自己是“沒娘的孩子”，在得不到《刑法》保護(hù)的情況下，就會(huì)采取非法手段進(jìn)行自力救濟(jì)，其中的工作人員或者業(yè)主往往從一開始的受害人變成受法律制裁的犯罪者?，F(xiàn)實(shí)生活中，通過非法拘禁的手段索取債務(wù)的行為大多發(fā)生于私企之間的事實(shí)，就充分說明了問題?！缎谭ā纷鳛榫S護(hù)秩序的最后手段，必須在應(yīng)當(dāng)存在的地方發(fā)揮其作用，所謂“法網(wǎng)恢恢，疏而不漏”。如果不能夠?yàn)樯鐣?huì)提供保護(hù)，或者提供不平等的保護(hù)，則《刑法》的權(quán)威就會(huì)遭到來自犯罪人、受害者和社會(huì)公眾的輕視。

3、給司法認(rèn)定增加難度。司法實(shí)踐中，在認(rèn)定職務(wù)犯罪時(shí)遇到的最大問題，就是如何區(qū)分國(guó)家工作人員和非國(guó)家工作人員。為此最高人民法院和最高人民檢察院曾經(jīng)發(fā)布了十多個(gè)司法解釋文件，試圖對(duì)國(guó)家工作人員與非國(guó)家工作人員的界限進(jìn)行界定，但是問題仍然層出不窮。比如，某人是否是國(guó)家工作人員，則須弄清楚該工作人員所在單位的性質(zhì)是否是國(guó)有單位；而其所在單位是否是國(guó)有單位，又是一個(gè)十分復(fù)雜的問題。如果《刑法》對(duì)此給予相同的規(guī)定，將會(huì)大大減少司法認(rèn)定上的不必要麻煩。