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案例簡介

甲與老同學乙合伙投資一家IT企業(yè)，該公司注冊資本為一百萬元，資金全部由甲提供。但工商登記的股東為乙，甲只占有百分之十的股份。在這樣情形下，甲應該如何有效維護自己的合法權利呢?

法律分析

以上案例中的甲為實際出資人，而其同學乙為工商登記的股東，我們稱此種行為為股權代持。股權代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以該他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。至今為止，我國關于股權代持的立法仍然很少，委托代持股權的當事人的權利不能得到充分的法律保障，我們認為實際出資人可以從以下幾個方面進行考慮，以維護自己的權利。

一、如無必要，盡量避免采用股權代持

審判實踐中，法院有時認可委托人(實際出資人)為實際股東，有時又僅以工商登記的股東為準，實際出資人的利益不能得到充分的保障，可能出現名義股東在法律上成為真正的股東的情形，剝奪了實際出資人的利益。鑒于法律上的缺陷以及道德上的風險，我們認為在無必要的情形下，盡量不采取股權代持的方式進行投資，實際投資人應堅決要求將自己登記在工商備案中，并在公司章程中有所記載。根據我國《公司法》相關規(guī)定，登記在工商備案中的股東資格具有明顯的證據優(yōu)勢。如采取股權代持方式，日后公司的股份轉讓、公司增資等重大公司行為實際出資人將喪失控制力。

二、作為天使投資人應要求不低于20%的股份

以上案例中的甲實際是該IT企業(yè)的天使投資人。天使投資是權益資本投資的一種形式，天使投資人是指具有一定凈財富的個人或者機構，對其認為有發(fā)展?jié)摿Φ某鮿?chuàng)企業(yè)進行早期的直接投資，屬于一種自發(fā)而又分散的民間投資方式。對于IT創(chuàng)投型企業(yè)，一方面較難吸引投資，一方面早期的資金十分關鍵。因而天使投資人具有極其重要的地位，對于一個公司能否生存發(fā)展起到了決定性的作用，其作用要遠高于風險投資和私募基金。因此，在所有投資均由一人出資的前提下，我們認為該實際出資人主張不低于20%的股份較為公平。

三、股權代持應注重證據保存

如實際出資人確實需要采用股權代持協(xié)議的方式進行投資，為能夠保護自己的權利，我們認為實際出資人應盡量做好相關證據的收集和保存工作。這里的證據應主要圍繞一個目的進行保存，即能夠證明公司的股東或多數人認可實際出資人為實際的股東?？杀４娴淖C據包括投入資金的銀行轉賬記錄、公司內部有關認可出資人股東資格的股東會決議以及公司出具的股東名冊等等。另外，出資人應參與公司經營的重大決策，行使相關股東權利，避免自己的出資行為被認定為借款行為。

四、重視公司章程

需要強調的是不論是采取何種投資方式，公司章程都具有重要的地位，這里所講的公司章程是指在工商行政機關備案的公司章程。公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律文件，是確定公司權利、義務關系的基本法律文件，是公司實行內部管理和對外進行經濟交往的基本法律依據。在公司章程里將記載包括股東出資比例、出資金額、分紅方式以及公司增資、減資、引進風險投資等相關約定，對日后出資人與公司的合作或者糾紛處置具有極強的證明力。因此，我們建議實際出資人一定要認真審查公司章程。

總結