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造成損失50萬元以上，是侵犯商業(yè)秘密立案標(biāo)準(zhǔn)。然而，由于損失計算方法有爭議，近三年來南京市檢察機(jī)關(guān)未批捕、起訴一起侵犯商業(yè)秘密刑事案件。

一項商業(yè)秘密的價值究竟是多少，侵犯商業(yè)秘密罪中重大損失又如何認(rèn)定?最近南京一起上市公司商業(yè)秘密被侵犯的報案材料，讓該市雨花臺區(qū)檢察院的檢察官們陷入了理論與實踐的雙重困惑中。這個困惑所折射出的問題，不僅僅指向商業(yè)秘密損失認(rèn)定問題，也引發(fā)辦案檢察官對當(dāng)前司法機(jī)關(guān)如何在轉(zhuǎn)型、創(chuàng)新發(fā)展中保護(hù)商業(yè)秘密、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的思考。

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2010年2月，雨花臺區(qū)檢察院接到一起要求監(jiān)督立案的報案材料稱，上市公司下屬A公司員工姚某自2007年至2009年協(xié)助公司領(lǐng)導(dǎo)從事、d兩項技術(shù)改造工作。2009年8月份，姚某妻子王某與他人成立B公司，王某以技術(shù)入股占公司股份的17.6%，B公司主要生產(chǎn)與A公司相同產(chǎn)品。上市公司調(diào)查姚某等人違反與企業(yè)保守商業(yè)秘密協(xié)議，在B公司中非法使用上述、d兩項技術(shù)。2010年2月，A公司將姚某開除，但B公司及姚某的侵權(quán)行為并未終止，并在2010年3月的一項全國性展銷會上公開低價兜售侵權(quán)產(chǎn)品。因市場上出現(xiàn)同樣產(chǎn)品，A公司產(chǎn)品銷售價格直接下降了25%，預(yù)計2010年給A公司造成損失100余萬元。A公司到公安機(jī)關(guān)報案，公安機(jī)關(guān)稱侵犯商業(yè)秘密罪，要求給企業(yè)造成重大損失才構(gòu)成犯罪，本案中A公司因價格下降所造成損失是預(yù)期損失，不能計算為直接經(jīng)濟(jì)損失，不予立案，如果要追究B公司的刑事責(zé)任，必須要等到B公司通過銷售侵權(quán)產(chǎn)品獲得利益達(dá)到50萬元才可以。2010年3月，A公司向雨花臺區(qū)檢察院提請監(jiān)督立案。

雨花臺區(qū)檢察院接到材料后，經(jīng)過仔細(xì)審查，認(rèn)定B公司的行為是侵犯商業(yè)秘密的行為，但對A公司的損失是否達(dá)到司法解釋規(guī)定的50萬元標(biāo)準(zhǔn)時，發(fā)生了爭議。

據(jù)介紹，1997年新《刑法》頒布之時，僅規(guī)定侵犯商業(yè)秘密給企業(yè)造成重大損失的行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，但對何謂重大損失沒有具體的規(guī)定。2001年，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(以下簡稱《2001追訴標(biāo)準(zhǔn)》)規(guī)定兩種情形屬于重大損失:1.給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的;2.致使權(quán)利人停產(chǎn)、破產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重后果的。2004年，最高人民法院和最高人民檢察院又頒布了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《2004解釋》)的規(guī)定，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的，屬于給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失。

有人認(rèn)為，根據(jù)《2001追訴標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定重大損失僅包括直接經(jīng)濟(jì)損失，而不包括間接經(jīng)濟(jì)損失，價格下降所造成的損失是預(yù)期收入損失，屬于間接經(jīng)濟(jì)損失，不應(yīng)該認(rèn)定在重大損失范圍內(nèi)。而有人認(rèn)為《2004解釋》中將直接二字去掉，直接經(jīng)濟(jì)損失已經(jīng)改為損失，這說明重大損失既包括直接經(jīng)濟(jì)損失，也包括間接經(jīng)濟(jì)損失，價格下降所造成的損失也應(yīng)該包含在損失的范圍內(nèi)。

兩種截然對立的觀點，直接導(dǎo)致能否認(rèn)定B公司和姚某給A公司造成損失是否達(dá)到50萬元的立案標(biāo)準(zhǔn)，案件的辦理陷入膠著的狀態(tài)。雨花臺區(qū)檢察院副檢察長顧曉寧說。

為慎重起見，雨花臺區(qū)的檢察官們搜集了全國已經(jīng)發(fā)生效力的侵犯商業(yè)秘密罪的法院判決，試圖從中找出科學(xué)的損失計算方法。但卻驚人地發(fā)現(xiàn)，搜集的38份刑事判決中，卻又有多種的計算方法。歸納起來大致包括以下幾種:1.以侵權(quán)人銷售的侵權(quán)產(chǎn)品計算損失;2.以侵權(quán)人生產(chǎn)的侵權(quán)產(chǎn)品計算損失;3.以商業(yè)秘密的研發(fā)成本計算損失;4.以商業(yè)秘密的市場價值計算損失;5.以商業(yè)秘密的許可費用計算損失;6.借鑒其他民事法律認(rèn)定損失。其中，借鑒其他民事法律認(rèn)定損失是判決書中采用最多的一種方法，其他方法也多是以此演化而來。如，2006年最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行。根據(jù)《中華人民共和國專利法》第六十條，侵犯專利賠償額，按照侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;被侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照專利許可使用費的倍數(shù)合理確定?！斗床徽?dāng)競爭法》第二十條規(guī)定，被害人經(jīng)濟(jì)損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤。

如此眾多的計算方法，究竟哪一種更符合立法本意，或者哪一種更有利于保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人權(quán)益并鼓勵創(chuàng)新?在刑事審判領(lǐng)域中，借鑒民事審判中損害賠償額的確認(rèn)方法來認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪中的重大損失又是否適合?帶著這些疑問，雨花臺區(qū)檢察院連續(xù)組織多場專家案例座談會進(jìn)行了深入的探討。上一頁123下一頁