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新聞回顧：

山東省臨沂市人民政府新聞辦公室官方微博消息：羅莊徐某電信詐騙案成功告破，主要犯罪嫌疑人鄭某某（男，29歲，福建泉州人）、黃某某（男，26歲，福建泉州人）等2人被抓獲歸案，其他犯罪嫌疑人正在追捕中。另臨沭宋某被騙案?jìng)善乒ぷ魅〉弥卮筮M(jìn)展，已鎖定2名犯罪嫌疑人，抓捕及相關(guān)工作正在進(jìn)行中。

法律點(diǎn)評(píng)：

兩個(gè)大學(xué)生均因被騙郁結(jié)而死，不禁讓人扼腕嘆息。雖說(shuō)殺人償命，然而在本案當(dāng)中要?dú)⑷说?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/citiao/2144347315194183778.html">詐騙犯以命抵命，從理論上講卻是不可能的，甚至想對(duì)其苛以重責(zé)可能都存在著一定的困難。

從數(shù)額來(lái)看，徐某案和宋某案詐騙金額均在一萬(wàn)元以下，而根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《詐騙司法解釋》）第一條的規(guī)定，在一萬(wàn)元以下，僅屬數(shù)額較大，根據(jù)刑法規(guī)定，只能判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。如若通過(guò)公安機(jī)關(guān)的偵查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人的其他詐騙犯罪事實(shí)，通過(guò)數(shù)額累加，無(wú)疑將會(huì)獲得更大的處罰空間。但從新聞披露的情況來(lái)看，犯罪嫌疑人入行不久、業(yè)績(jī)不佳，詐騙數(shù)額巨大的可能性便又小了幾分了。

從后果上看，被詐騙后郁結(jié)而死的危害結(jié)果令人憤慨，但這在刑法學(xué)理論上，仍屬于特殊體質(zhì)引發(fā)的小概率事件。從理論上講在行為人的行為只是造成被害人死亡的誘因的情況下,只有行為人能具體預(yù)見(jiàn)到被害人特殊體質(zhì),才能將死亡結(jié)果歸責(zé)于行為人的行為。而從生活經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，一般人根本沒(méi)有辦法預(yù)料到詐騙9900元就會(huì)導(dǎo)致一個(gè)身體健康的年輕人郁結(jié)身亡的危害后果，這樣一個(gè)后果只能算作是意外，連過(guò)失都算不上。

雖然理論是理性的，但實(shí)踐中，也必須顧及人民群眾的感性認(rèn)知。因此《詐騙司法解釋》第二條第一款還規(guī)定了造成被害人自殺、精神失?；蛘咂渌麌?yán)重后果的，可以依照刑法第二百六十六條的規(guī)定酌情從嚴(yán)懲處。受騙后郁結(jié)而亡的后果，與被騙后自殺、精神失常具有對(duì)等性，故將其歸入該解釋的其他嚴(yán)重后果應(yīng)不存在障礙。該解釋實(shí)際上是從后果中心主義出發(fā)，以便在極端個(gè)案中，兼顧公平，可謂用心良苦。

然而酌情從嚴(yán)的其他嚴(yán)重后果不是加重情節(jié)，更不能等同于其他嚴(yán)重情節(jié)。根據(jù)《詐騙司法解釋》第二條第二款的規(guī)定，詐騙數(shù)額接近本解釋第一條規(guī)定的數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大的標(biāo)準(zhǔn)，并具有前款規(guī)定的情形之一或者屬于詐騙集團(tuán)首要分子的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的其他嚴(yán)重情節(jié)、其他特別嚴(yán)重情節(jié)。詐騙罪數(shù)額巨大的起點(diǎn)是3萬(wàn)元，本案當(dāng)中的金額連一萬(wàn)元都未達(dá)到，難以認(rèn)定其接近數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)，那么即便其具有酌情從嚴(yán)的其他嚴(yán)重后果，也不能破格認(rèn)定其屬于其他嚴(yán)重情節(jié)。

如此看來(lái)，法官是不是只能在數(shù)額較大的量刑幅度中對(duì)被告人予以從嚴(yán)從重處罰，即只能到三年為止了呢?筆者認(rèn)為，也不盡然，另辟蹊徑也未嘗不可。

根據(jù)《詐騙司法解釋》第五條規(guī)定，詐騙未遂，以數(shù)額巨大的財(cái)物為詐騙目標(biāo)的，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。利用發(fā)送短信、撥打電話(huà)、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對(duì)不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙，詐騙數(shù)額難以查證，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的其他嚴(yán)重情節(jié)，以詐騙罪（未遂）定罪處罰：（一）發(fā)送詐騙信息五千條以上的；（二）撥打詐騙電話(huà)五百人次以上的；（三）詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。實(shí)施前款規(guī)定行為，數(shù)量達(dá)到前款第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的其他特別嚴(yán)重情節(jié)，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。

在本案當(dāng)中，若公安機(jī)關(guān)通過(guò)偵查發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人發(fā)送詐騙信息或者撥打電話(huà)的次數(shù)滿(mǎn)足上述標(biāo)準(zhǔn)的，公訴機(jī)關(guān)就有了可以指控其具有其他嚴(yán)重情節(jié)的依據(jù)。另外，通過(guò)精確掌握個(gè)人信息，詐騙獨(dú)生子女致其郁結(jié)而亡，造成極惡劣的社會(huì)影響，認(rèn)定其為詐騙手段惡劣，危害嚴(yán)重似乎也并不為過(guò)。而即便法官在審理過(guò)程中認(rèn)定了其未遂情節(jié)，但按照《刑法》第二十三條規(guī)定，對(duì)于未遂犯，是可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，而不是應(yīng)當(dāng)，法官仍可以判處至少三年以上的有期徒刑，以儆效尤。

此外，值得注意的是，在徐案和宋案中，還存在著想象競(jìng)合的情形：在兩案中，詐騙犯分別冒充了教育局和公安局的工作人員進(jìn)行詐騙的，根據(jù)《詐騙司法解釋》第八條的規(guī)定，冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙，同時(shí)構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。而《刑法》第二百七十九條關(guān)于招搖撞騙罪是如此規(guī)定的：冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑。冒充人民警察招搖撞騙的，依照前款的規(guī)定從重處罰。可以看到，招搖撞騙罪，沒(méi)有數(shù)額方面的要求，對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重也沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的司法解釋予以限定，因此若認(rèn)定其構(gòu)成招搖撞騙罪，法官就擁有了較大的自由裁量權(quán)，完全可以將本案的情節(jié)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，處三年以上十年以下有期徒刑，以實(shí)現(xiàn)司法公正與社會(huì)效果的統(tǒng)一。

結(jié)語(yǔ)

如何在極端個(gè)案當(dāng)中在法律與道德，立法與實(shí)踐間取得平衡，作出公正的指控、辯護(hù)與判決，十分考驗(yàn)法律職業(yè)共同體的專(zhuān)業(yè)功底。然而沒(méi)有人敢斷言，這次暴露的個(gè)案是否僅僅只是個(gè)案，也許在我們視線(xiàn)無(wú)法到達(dá)之處，或前或后，都有其他無(wú)辜民眾因?yàn)殡娦旁p騙家破人亡，如此，對(duì)個(gè)例的探討將具備普遍的指導(dǎo)意義，當(dāng)然這并非我們所樂(lè)見(jiàn)。希望通過(guò)對(duì)個(gè)案的不斷深入探討能重新喚起整個(gè)社會(huì)對(duì)電信詐騙這一社會(huì)毒瘤的關(guān)注，讓悲劇不再重復(fù)上演。

（作者：馬成刑事律師團(tuán)）