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第一種意見認(rèn)為，3被告人的行為構(gòu)成搶劫罪(預(yù)備)，理由是3被告人的共同犯罪故意屬不確定故意，也即間接故意，即其雖不希望或不追求搶劫后果的發(fā)生，但搶劫后果的發(fā)生也不違背其意志，故應(yīng)以搶劫罪(預(yù)備)定罪;第二種意見認(rèn)為，3被告人雖以豪宅作為犯罪目標(biāo)(宅內(nèi)臥室藏有現(xiàn)金10萬元，價值不菲的物品若干等)，但鑒于其共同犯罪故意的不確定性，以及在著手實施犯罪時即被抓獲，究竟是搶劫還是盜竊尚處于不確定狀態(tài)。因此，按疑罪從輕原則，宜以盜竊罪(未遂)處罰;第三種意見認(rèn)為，3被告人的共同行為尚屬犯罪預(yù)備，且由于不確定故意的行為人對自己行為將造成的實際損害處于不肯定狀態(tài)，故在實際損害未發(fā)生之前，尚難確定其共同犯罪的性質(zhì)，按疑罪從無原則，宜不以犯罪論。

筆者認(rèn)為，第一種意見有關(guān)3被告人的行為構(gòu)成搶劫罪(預(yù)備)的定性是正確的，但將不確定的犯罪故意理解為間接故意，卻是錯誤的。理由如下：

不確定故意(又稱相對故意、附條件故意)，是指行為人雖然明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，但對危害結(jié)果發(fā)生的具體內(nèi)容及發(fā)展趨勢的認(rèn)識并不明確，而希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。犯罪故意的不確定主要表現(xiàn)在三個方面，其一，對故意的具體內(nèi)容認(rèn)識不明確，即對侵害的性質(zhì)認(rèn)識不明確，或者對侵害的對象認(rèn)識不明確，或者對侵害的范圍不明確;其二，故意的認(rèn)識程度不確定，就是說行為人認(rèn)識到自己行為的發(fā)展趨勢具有多種可能性;其三，行為人希望或者放任這種不明確的危害結(jié)果的發(fā)生。但不確定故意并不等同于間接故意，因為，行為人對自己的行為是否發(fā)生危害結(jié)果、發(fā)生何種結(jié)果雖不明確，但并不影響其積極追求危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。在本案條件下，不確定的犯罪故意對犯罪預(yù)備性質(zhì)的認(rèn)定，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：1.犯罪選擇的地點(diǎn)系確定有住戶的住宅，還是尚不能確定是否居住的住宅;2.作案工具的選定，主要是針對人的還是僅為入戶所用;3.準(zhǔn)備使用的兇器一旦使用將可能造成什么后果;4.事先有否踩點(diǎn)及對住宅內(nèi)各房間的用途是否了解;5.對侵入住宅后的具體目標(biāo)如臥室等睡人的地方是否明確。如果犯罪是經(jīng)預(yù)謀、踩點(diǎn)，已確定有人生活的住宅;準(zhǔn)備的工具主要是暴力工具，且能對他人身體造成傷害后果的;具體目標(biāo)又是臥室等，則足以證明行為人是在為搶劫準(zhǔn)備工具、制造條件。誠然，3被告人的犯罪故意屬不確定故意中的概括故意，即主觀上明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，只是對侵害的客體或危害范圍或侵害對象的認(rèn)識處于不確定狀態(tài)，并且，在著手犯罪時，因未被察覺或未遇反抗而按實際結(jié)果有可能構(gòu)成盜竊罪。但是，在犯罪預(yù)備條件下，3被告人的共同行為性質(zhì)的確定，還須考慮其預(yù)備階段主要是在為什么行為準(zhǔn)備工具、制造條件，若是為搶劫則構(gòu)成搶劫預(yù)備。從本案看，3被告人的行為已構(gòu)成搶劫罪(預(yù)備)，依法應(yīng)追究刑事責(zé)任。因為，按主客觀統(tǒng)一說原理，犯罪預(yù)備行為的客觀要件要素符合某一犯罪預(yù)備在客觀方面的特征，且主觀上又具有該種犯罪的概括故意，就應(yīng)按該種犯罪性質(zhì)認(rèn)定。如果未準(zhǔn)備工具或僅準(zhǔn)備撬門入室的器具，且不能用作暴力工具，以及缺乏為搶劫而制造條件的行為，如何確定在概括故意條件下的犯罪預(yù)備性質(zhì).一般而言，盜竊罪的預(yù)備，不按犯罪處理。而搶劫罪的預(yù)備，若是情節(jié)顯著輕微、危害不大的，如沒有準(zhǔn)備兇險的暴力工具，未謀劃如何抑制戶內(nèi)人員的反抗以及抑制程度等，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)法定犯罪概念不認(rèn)為是犯罪。