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股東能否不按出資比例決定表決權

有限責任公司的股東以其出資比例行使表決權，但公司章程另有規(guī)定的除外?？梢栽谡鲁讨幸?guī)定不按出資比例行使表決權。

甲、乙、丙、丁共同出資設立某有限責任公司，在章程中約定，甲出資70%，乙、丙、丁出資各10%。公司驗資登記后，甲、乙、丙、丁四人均抽回注冊資本金。按照四人約定，公司成立后，乙為執(zhí)行董事，負責公司一切管理，并由乙支付了公司當初設立費用及當初經營的費用。二年后，公司經營業(yè)績不錯，甲、乙、丙、丁在利益分配上發(fā)生矛盾，且不能調和，甲召集乙、丙、丁召開股東會，按工商部門登記的投資比例行使表決權，更換了乙的執(zhí)行董事，乙不服，訴至法院，以甲、丙、丁均未實際投資為由，確認其股東會會議無效。法院以甲、乙、丙、丁四人出資協(xié)議為依據，認為按照約定的出資行使表決權，確認股東會會議有效，駁回了乙的訴訟請求。本案提出了一個問題：是按約定的出資比例行使表決權，還是按實際到位的出資比例行使表決權?

對于上述問題，理論界各有所見，莫衷一是。一種觀點認為，股東資格的取得并不以出資作為前提，而是源于發(fā)起人之間的協(xié)議、公司章程的確認、股東名冊的記載，以及工商部門的登記。這些文件，雖不能證明股東是否真正出資、出資多少，但卻能證明是公司的股東。股東未出資或未足額出資屬于公司設立瑕疵，而公司設立瑕疵責任法律上已有明確規(guī)定，這些規(guī)定并沒有否定未出資的股東所享有的股東資格。股東一旦享有股東資格，他理所當然享受權利，誠然，包括表決權，至于出資不當只能承擔相應的違約責任。另一種觀點認為，股東出資是股東的基本義務，也是我國公司法規(guī)定的法定義務，對股東未出資或出資后抽逃的，而認可其按約定比例行使表決權，既違反了法定義務，也有悖于權利與義務相一致原則，股東的表決權只能按實際出資比例行使表決權。

那么，到底應當怎樣看待股東出資與股東表決權這兩者關系呢?筆者從理論上和實務上做如下探討，以求就于同行。

一、出資義務的法律評判。

眾所周知，公司資本是指公司章程確定并載明的全體股東的出資總額，它既包括貨幣出資，又包括非貨幣出資。公司資本是公司賴以生存的血液，是公司運營的物質基礎，資本作為公司的血液，猶如人的血液，人無血液就無法生存，公司無資本則不能成立，更無法存續(xù)。公司資本來源于股東，但公司一經注冊登記成立，就合法擁有了上述由股東出資構成的公司法人財產，除非公司解散，否則公司就可以無限期地使用這些財產。所以，從我國《公司法》關于公司資本問題的一系列規(guī)定來看，較側重于保護公司債權人的利益和維護社會經濟秩序的安全，反映了法定資本制的本質特征。所不同的是，我國的公司資本制度在某些方面比傳統(tǒng)的法定資本制更嚴格。例如，在我國，不允許公司股東分期繳納出資。法定資本制要求在設立公司時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并由股東全部認足，否則公司就不能成立。我國《公司法》第22條、第23條、第25條、第26條、第78條、第79條都予以了明確。另外，我國《公司法》對增加和減少公司資本也規(guī)定了嚴格的條件和程序。尤其，對虛報注冊資金虛假出資抽逃資金等行為作出了禁止性規(guī)定，情節(jié)嚴重的，甚至可以追究刑事責任。因此，做為公司的股東，出資是最基本、最主要的義務，也是形成公司財產的基礎。盡管出資的形式多樣，如現(xiàn)金、實物、工業(yè)產權、非專利技術等，但任何公司的股東都必須履行真實的出資義務。