表演一般發(fā)生在藝術(shù)領(lǐng)域,主要是指在音樂、舞蹈、戲劇、曲藝、電影、電視、錄音、錄像中的表演。表演者權(quán),也就是表演者對其表演所享有的權(quán)利。表演者權(quán)究竟是鄰接權(quán)還是著作權(quán),各國法律有不同的規(guī)定。就一般而言,大陸法系著作權(quán)法多將表演者權(quán)歸入著作鄰接權(quán)的范疇,而英美法系的著作權(quán)法則因?yàn)闆]有鄰接權(quán)制度,而將表演與作品、錄音、錄像以版權(quán)進(jìn)行一體的保護(hù),故表演者權(quán)被納入版權(quán)(著作權(quán))體系。以下重在從著作權(quán)法的角度說明表演也是作品,表演者權(quán)實(shí)際就是著作權(quán)。
表演相對于原作品而言,實(shí)際上是一種解釋性的再創(chuàng)造(二度創(chuàng)造),正如H·G·伽達(dá)默爾所指出的那樣,在表演藝術(shù)中,理解和解釋總是不可缺少的,這種創(chuàng)造不是一度創(chuàng)造的復(fù)制,“而是使藝術(shù)作品首次在觀眾面前呈現(xiàn)其自身,它給音樂和戲劇本文的符號以生命。”舉一個簡單的例子,世界上只有一部《哈姆萊特》,卻有成百成千的表演者創(chuàng)造了自己的哈姆萊特。
表演應(yīng)屬派生創(chuàng)作
表演者的表演,雖帶有對原有作品進(jìn)行傳播的性質(zhì),但其對作品的傳播并非簡單地廣而告之,而是加入了自己的情感體驗(yàn),并運(yùn)用表演技巧,將這種內(nèi)心思想表諸外部形式。嚴(yán)格地講,表演也是一種演繹創(chuàng)作,通常是對別人創(chuàng)作的文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行解釋和傳播的行為,由于這種解釋和傳播的行為,由于這種解釋和傳播也需要特殊的技能和技巧,在解釋中體現(xiàn)著表演者個人的藝術(shù)體驗(yàn)和個性,表現(xiàn)了他們的選擇、設(shè)計和安排,故屬于派生創(chuàng)作。派生創(chuàng)作即產(chǎn)生派生作品,派生作品也稱演繹作品、衍生作品,是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。所謂改編,根據(jù)1991年《著作權(quán)法實(shí)施條例》第五條的規(guī)定,指在原有作品的基礎(chǔ)上,通過改變作品的表現(xiàn)形式或者用途,創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品;現(xiàn)行《著作權(quán)法》第十條第一款第十四項(xiàng)仍然采用同樣的定義??梢姡ㄟ^兩種方式可構(gòu)成作品的改編,一種是改變原有作品的表現(xiàn)形式;另一種是改變原有作品的用途。從表演的實(shí)質(zhì)看,它是表演者在原有作品的基礎(chǔ)上,運(yùn)用自己的形體技巧和心理技巧,把它所創(chuàng)造的角色形象進(jìn)行當(dāng)眾表現(xiàn)。一方面,通過表演,由“死”的書面表現(xiàn)形式變成“活”的舞臺角色形象;另一方面,書面文字的作用在于使讀者通過視覺閱讀的方式感知作者所要表現(xiàn)的內(nèi)容,舞臺表演的作用則在于使觀眾通過視覺、聽覺等方式感知表演者所創(chuàng)造的角色形象,相對而言,前者需要讀者運(yùn)用自己的思維去深入領(lǐng)會作者的思想情感,而后者則顯得較為直接,更易于為觀眾接受。因此,表演者的表演已經(jīng)使原有的文字作品發(fā)生了質(zhì)的變化,既有表現(xiàn)形式上的變化,也有用途上的變化??梢哉f,表演也具有獨(dú)創(chuàng)性,表演也是作品。我國臺灣學(xué)者施文高先生認(rèn)為,“演藝人之表現(xiàn),不論聲音的或動作的,俱屬著作行為,正如一般著作人以腦力思想者然。作家以腦力思考,假筆墨而形之于文字固為著作,演藝人以聲音或動作之表現(xiàn)而假錄制器械予以記錄仍得謂著作,故將演藝人之著作行為視為與著作權(quán)有關(guān)之權(quán)利而列入鄰接權(quán),有欠允當(dāng)”。
表演符合作品構(gòu)成的形式要件
關(guān)于作品構(gòu)成的形式要件,各國法律有不同的規(guī)定,一般要求作品應(yīng)當(dāng)以有形形式予以固定。例如,美國1976年《著作權(quán)法》即規(guī)定,任何固定于有形媒介、可對表現(xiàn)進(jìn)行復(fù)制的原創(chuàng)作品,是可享有版權(quán)的作品。據(jù)此,美國《著作權(quán)法》對口述作品不予保護(hù),即席發(fā)言、講演或其他口頭表演,只要沒有轉(zhuǎn)變?yōu)橛行涡问?,就不?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/citiao/3182345132777175897.html">著作權(quán)保護(hù)。但是,如果作者把它轉(zhuǎn)變?yōu)槲淖只蛉魏斡行涡问剑纯色@得保護(hù)。
另有一些國家的著作權(quán)法不以“固定于有形媒介”為必要。如我國《著作權(quán)法》采用的是“能以某種有形形式復(fù)制”的要求??蓮?fù)制性就成為作品的構(gòu)成要件之一,而不管該作品是否已被固定于有形形式中。這兩種不同要求的區(qū)別集中體現(xiàn)在對口述作品的規(guī)定中,按照固定性要求,口述作品不受著作權(quán)保護(hù);而按照可復(fù)制性要求,則口述作品應(yīng)受著作權(quán)保護(hù),因?yàn)榭谑鲎髌房梢员晃淖钟涗浕蜾浺?、錄像的方式?fù)制。因此,口述作品在我國是受著作權(quán)保護(hù)的。就表演者的表演而言,有人認(rèn)為表演不構(gòu)成作品就是因?yàn)楸硌菡叩谋硌菟查g即逝,不具有固定性。但是,根據(jù)前述對固定性和可復(fù)制兩種作品構(gòu)成形式要件的區(qū)分,可見,在我國著作權(quán)法中,表演與口述作品一樣,也具有可復(fù)制性,符合作品的形式構(gòu)成要件。
現(xiàn)行著作權(quán)法所規(guī)定的表演者權(quán)幾等于著作權(quán)
現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十七條較之于1990年《著作權(quán)法》第三十六條,內(nèi)容有所增加。其中規(guī)定“表演者對其表演享有下列權(quán)利:(一)表明表演者身份;(二)保護(hù)表演形象不受歪曲;(三)許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演,并獲得報酬;(四)許可他人錄音錄像,并獲得報酬;(五)許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,并獲得報酬;(六)許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播其表演,并獲得報酬?!边@6項(xiàng)權(quán)利若按其屬性可分為兩類,即人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán);如將其與著作權(quán)的內(nèi)容相比照,兩者幾乎相同。第一項(xiàng)表明表演者身份的權(quán)利相當(dāng)于作者署名權(quán),而且其內(nèi)容范圍比署名權(quán)更廣;第二項(xiàng)保護(hù)表演形象不受歪曲的權(quán)利則相當(dāng)于作者的保護(hù)作品完整權(quán);第三至六項(xiàng)許可他人從現(xiàn)場直播的權(quán)利,許可錄音錄像的權(quán)利,許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品的權(quán)利,許可他人信息網(wǎng)絡(luò)傳播表演的權(quán)利,以及因此獲得報酬的權(quán)利,則相當(dāng)于作者的作品使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。
兩者之間也有區(qū)別。在人身權(quán)方面,表演者權(quán)沒有規(guī)定發(fā)表權(quán)和修改權(quán)。但是,因表演者的表演是對公眾進(jìn)行的行為,一經(jīng)表演,即已行使了發(fā)表權(quán),故客觀上已不存在單獨(dú)的發(fā)表權(quán)。至于修改權(quán),表演者本人自然可以對自己的表演進(jìn)行修改,也可授權(quán)他人進(jìn)行修改,但不應(yīng)禁止他人對其表演的修改,如作此禁止,則存在重大障礙,即區(qū)分他人是對表演進(jìn)行修改還是對原作品進(jìn)行演繹極為困難,現(xiàn)行著作權(quán)法關(guān)于表演者權(quán)的規(guī)定中沒有修改權(quán),恐怕有這方面的原因。至于他人對表演進(jìn)行篡改,則表演者可行使“保護(hù)表演形象不受歪曲”的權(quán)利。在財產(chǎn)方面,表演者權(quán)的內(nèi)容較窄,種類較少,而不像著作財產(chǎn)權(quán)那樣廣泛。但應(yīng)當(dāng)注意的是,就《著作權(quán)法》第十條規(guī)定的內(nèi)容廣泛的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)而言,也并非所有作品的著作權(quán)人均能享有的,這主要取決于各類作品自身的特殊性。比如,口述作品實(shí)際上不可能有展覽權(quán),文字作品沒有放映權(quán)。同樣,對于表演者而言,其對表演所享有的權(quán)利也受著表演這一作品特殊性的限制。但就法律規(guī)定而言,實(shí)際上完全可以,也應(yīng)當(dāng)允許表演者享有與作者同樣廣泛的權(quán)利。
綜合上述分析,本文認(rèn)為表演是一種作品創(chuàng)作行為,對表演者的表演應(yīng)給予著作權(quán)保護(hù)。
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