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一、犯罪未遂論中主觀未遂存在嗎?

犯罪未得逞是由于行為人意志以外的原因。行為人意志以外的原因，是指行為人沒有預(yù)料到或不能控制的主客觀原因。犯罪分子意志以外的原因，應(yīng)當(dāng)具備質(zhì)和量兩個(gè)方面的特征：

(1)從質(zhì)上說，只有那些違背犯罪分子本意的原因才能成為犯罪分子意志以外的原因;

(2)從量上說，那些違背犯罪分子本意的原因必須達(dá)到足以阻礙犯罪分子繼續(xù)實(shí)行犯罪的程度。因此，有些犯罪分子遇到一些輕微的阻礙因素，例如在搶劫罪中遇到熟人，在強(qiáng)奸罪中由于被害人請求等,犯罪分子就中止了犯罪，應(yīng)該認(rèn)為是自動(dòng)中止。

犯罪分子意志以外原因的種類包括：①犯罪分子自身方面的原因，如能力不足、主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤;②犯罪分子以外的原因。主要有：被害人的反抗;第三者的出現(xiàn);自然力的破壞;物質(zhì)阻礙，如撬不開門;時(shí)間、地點(diǎn)的不利影響等。

二、處罰原則

刑法第二十三條規(guī)定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。犯罪未遂所具有的三個(gè)構(gòu)成要件或特征也是與故意犯罪的其他停止形態(tài)相區(qū)分的標(biāo)志：

第一，行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，這與犯罪預(yù)備相區(qū)別;

第二，犯罪未完成(未得逞)而停止下來，這與犯罪既遂相區(qū)別;

第三，犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導(dǎo)致的，這與犯罪中止相區(qū)別。

犯罪預(yù)備與犯罪未遂都是意志以外的因素導(dǎo)致的犯罪未能得逞，是否已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，是犯罪預(yù)備與犯罪未遂區(qū)分的關(guān)鍵點(diǎn)。

所謂已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，是指行為人已經(jīng)開始實(shí)施刑法分則具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為，如《刑法》第236條強(qiáng)奸罪的著手實(shí)施行為就是對(duì)被害婦女實(shí)施暴力、威脅等手段，以達(dá)到強(qiáng)行奸淫的目的。可以這樣認(rèn)為，犯罪預(yù)備行為是為分則具體犯罪構(gòu)成行為的實(shí)行和犯罪的完成創(chuàng)造便利條件，為其實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造可能性;而犯罪實(shí)施行為則是要直接完成犯罪，變預(yù)備階段實(shí)行和完成犯罪的現(xiàn)實(shí)可能性為直接的現(xiàn)實(shí)性。

從時(shí)空階段上看，犯罪預(yù)備只存在于預(yù)備階段，犯罪未遂只存在于實(shí)行階段，而犯罪中止則既可以存在于預(yù)備階段，也可以存在于實(shí)行階段。

犯罪未遂的類型有兩種：

一是實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂;

二是能犯未遂與不能犯未遂(其中，不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂與對(duì)象不能犯未遂)。

前者以犯罪實(shí)施行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)，后者以行為的實(shí)行能否實(shí)際構(gòu)成犯罪既遂為標(biāo)準(zhǔn)。

對(duì)于未遂犯的處罰原則問題，應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)方面：一是以既遂犯的處罰為參照，二是適當(dāng)從寬處罰，即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

司法機(jī)關(guān)都是會(huì)在發(fā)現(xiàn)違法行為后進(jìn)行立案調(diào)查，如果犯罪分子在實(shí)行犯罪的過程中因?yàn)橹饔^或者客觀的原因中止了犯罪，在對(duì)其進(jìn)行量刑和處罰時(shí)也是會(huì)酌情從輕處罰，如果因?yàn)榉缸锵右扇酥饔^以外的情況造成沒有實(shí)施完成犯罪事實(shí)也是屬于犯罪未遂的情況，即使是犯罪未遂也是會(huì)受到處罰的。