按照《刑法》規(guī)定,被判處管制、拘役、有期徒刑的,判決執(zhí)行以前先行羈押的,可折抵相應(yīng)刑期。但是注意羈押二字,羈押是指關(guān)押在拘留場所,并不包括指取保候?qū)?/a>,所以取保候?qū)彶⒉荒苷鄣郑凰阍谛唐诶锩?。判處拘役的,羈押一日折抵刑期一日。
取保候?qū)?,是《中華人民共和國刑事訴訟法》規(guī)定的一種刑事強制措施。是指在刑事訴訟中公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院等司法機關(guān)對未被逮捕或逮捕后需要變更強制措施的犯罪嫌疑人、被告人,為防止其逃避偵查、起訴和審判,責(zé)令其提出保證人或者交納保證金,并出具保證書,保證隨傳隨到,對其不予羈押或暫時解除其羈押的一種強制措施。
一、取保候?qū)彽淖兏蜂N
刑事訴訟法第九十六條規(guī)定:人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)如果發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人、被告人采取強制措施不當?shù)?,?yīng)當及時撤銷或者變更。這一規(guī)定即意味著,法院、檢察院和公安機關(guān)都有對已經(jīng)采取的強制措施的決定進行變更或者撤銷的權(quán)力。我們認為,這是適應(yīng)案件的不同進展情況而作出的變通規(guī)定。應(yīng)當說,這一規(guī)定是比較合適的。取保候?qū)彸蜂N或者變更的表述方式及其理由主要有以下幾種:
1、不應(yīng)當被追究刑事責(zé)任的。
2、取保候?qū)徠谙迣脻M的。
3、發(fā)現(xiàn)采取取保候?qū)彌Q定不當?shù)摹?/p>
4、已被逮捕的被告人患有嚴重疾病、生活不能自理,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的。
5、已被逮捕的被告人,案件不能在法律規(guī)定的期限內(nèi)審結(jié)的。
6、已被逮捕的被告人正在懷孕或者哺乳自己嬰兒的婦女,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的。
7、已被逮捕的被告人,第一審人民法院判處管制或者宣告緩刑以及單獨適用附加刑,判決尚未發(fā)生法律效力的;
8、已被逮捕的被告人,第二審人民法院審理期間,被告人被羈押的時間已到第一審人民法院對其判處的刑期期限的;
9、已被逮捕的被告人,因進行司法鑒定而尚未審結(jié)的案件,法律規(guī)定的期限屆滿的。
10、犯罪嫌疑人、被告人死亡的。犯罪嫌疑人、被告人是取保候?qū)彽谋槐WC人或者說是保證對象,既然保證對象都不存在了,取保候?qū)徱簿褪チ舜嬖诘那疤岷鸵饬x,當然也應(yīng)當予以撤銷。
11、保證人死亡、重傷或者出現(xiàn)其他喪失保證能力情形的。保證人是取保候?qū)彽牧x務(wù)主體,保證人資格的存在以其具有保證能力為前提條件,如果沒有或者喪失了保證能力,保證義務(wù)的履行就成為事實上的不可能,取保候?qū)徱簿碗S之應(yīng)當予以變更。
12、公安機關(guān)提請逮捕以后,檢察機關(guān)不批準逮捕,案件需要復(fù)議、復(fù)核的,或者移送起訴后,檢察機關(guān)決定不起訴,需要復(fù)議、復(fù)核的。
因為取保候?qū)彌]有將犯罪嫌疑人羈押在拘留場所,所以不符合刑法規(guī)定的,羈押一日折抵刑期一日的規(guī)定。但要是在取保候?qū)徠陂g發(fā)現(xiàn)被取保候?qū)徣擞猩鲜鍪N情形之一的,那么就應(yīng)當就是變更取保候?qū)彽膹娭拼胧?,具體可以撤銷也可以進行變更,當然還是要看實際情況決定。
二、哪些人不能申請取保候?qū)?/p>
有下列情節(jié)犯罪嫌疑人、被告人則應(yīng)作出禁止性規(guī)定,一般情況下不得取保候?qū)彛?/p>
(1)可能被判處有期徒刑10年以上刑罰的;
(2)累犯、慣犯或同類前科的重犯;
(3)流竄作案的;
(4)曾被取保候?qū)彾刑颖芑蚱渌恋K刑事訴訟行為的;
(5)可能對被害人、證人、鑒定人及其近親屬的人身或財產(chǎn)進行侵害的;
(6)可能逃跑、自殺或者進行其他犯罪活動的;
(7)一人犯有數(shù)罪的;
(8)住址或者身份不明的;
(9)其他有礙偵查、起訴、審判情況的。
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