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通常情況下，吸食毒品者手中必定或多或少持有一定數(shù)量的毒品。對(duì)于這些吸毒者非法持有毒品的行為該如何確定其性質(zhì)，理論界存在不同的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：供自己吸食、注射而持有毒品的，不構(gòu)成非法持有毒品罪。其理由是我國(guó)刑法對(duì)吸毒者沒(méi)有規(guī)定刑事處罰。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：如果行為人持有毒品是為了供自己吸食、注射的，且持有的數(shù)量不大，則不構(gòu)成犯罪;如果行為人持有毒品的數(shù)量達(dá)到犯罪的法定數(shù)量，不論行為人持有的毒品是否屬于自己的、別人贈(zèng)與的、祖輩流傳下來(lái)的、撿拾的;不管是為了吸食、治病等其他用途，只要根據(jù)已查獲的證據(jù)，不能認(rèn)定非法持有較大數(shù)量的毒品是為了走私、販賣(mài)、運(yùn)輸?shù)绕渌?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/zhishi/xingshi/fanzui_dpfz/">毒品犯罪的，都應(yīng)以非法持有毒品罪定罪量刑。

從上述兩種觀點(diǎn)之爭(zhēng)，可以看出，這里確實(shí)存在一定的立法隱患。因?yàn)槲覈?guó)刑法是在沒(méi)有吸食、注射毒品罪的情況下設(shè)立非法持有毒品罪的。而吸食、注射毒品行為是要以非法持有毒品為事實(shí)前提的(除非吸食者是依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理毒品的人員)，那么我國(guó)刑法規(guī)定非法持有毒品罪是否意味著立法試圖通過(guò)設(shè)立這一規(guī)定而將吸食行為納入犯罪圈呢?從立法來(lái)看，其的確存在可探討之處?！?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/zhishi/xianfa/gjjgzuzhi_qgrmdbdhcwwyh/">全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定》第三條規(guī)定了非法持有毒品罪，其第八條又對(duì)吸毒規(guī)定了行政處罰：“吸毒的，由公安機(jī)關(guān)處15日以下拘留，可以單處或者并處2000元以下罰款，并沒(méi)收毒品和吸食、注射器具。”這一條款表明，單純的吸食毒品行為是不受刑法規(guī)制的。但筆者認(rèn)為，對(duì)為自己吸食、注射而持有毒品行為的處理，應(yīng)作全面地分析，不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為個(gè)人吸食毒品不危及他人身體健康就沒(méi)有社會(huì)危害性了。因此，筆者認(rèn)為上述第二種觀點(diǎn)是可取的，理由是：

第一、刑法明文規(guī)定了行為人非法持有的毒品只有達(dá)到了一定的數(shù)量，才構(gòu)成犯罪。刑法第三百四十八條與關(guān)于禁毒的決定第三條均為非法持有毒品罪設(shè)定了量化標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定了構(gòu)成犯罪的起點(diǎn)數(shù)額。這一規(guī)定將那些為自己吸食、注射而少量持有毒品的行為排除在刑法規(guī)制之外，對(duì)這一行為可以按照禁毒決定第八條的規(guī)定給予治安處罰。所以刑法第三百四十八條解決的是那些非法持有毒品數(shù)量較大的吸毒人員構(gòu)成犯罪的問(wèn)題，其與禁毒決定第八條對(duì)吸毒行為予以行政處罰的規(guī)定并不相予盾。

第二、從非法持有毒品罪的立法目的來(lái)看，其是一種補(bǔ)漏之罪，系模糊性犯罪構(gòu)成。立法者主要是為了防止那些持有毒品行為與走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品犯罪有關(guān)的人，僅僅因沒(méi)有充分證據(jù)證明而逃避處罰。因?yàn)?，如果行為人是為自己吸食、注射而持有毒品的，不論其持有毒品多少，都不能以非法持有毒品罪定罪處刑的?huà)，那么就會(huì)導(dǎo)致大量的毒品持有人以毒品僅是為自己吸食、注射為由而加以辯護(hù)。由于毒品犯罪的隱蔽性，司法機(jī)關(guān)又難以確切查證，如果僅因此使那些持有毒品的人以是為自己吸食、注射而不受刑法規(guī)制的話(huà)，那就會(huì)大大有損非法持有毒品罪的立法價(jià)值。

第三、從世界各國(guó)立法來(lái)看，以行為人非法持有毒品的目的定罪處刑主要有三種規(guī)定：①為了非法交易而持有毒品的才構(gòu)成犯罪，而自存吸食、注射的，不構(gòu)成犯罪。如丹麥、哥斯達(dá)黎加、原南斯拉夫等國(guó)的法律就屬于這一類(lèi)型;②出于任何目的而非法持有毒品的行為構(gòu)成犯罪。如法國(guó)、瑞典、斯里蘭卡等國(guó)的法律屬于此類(lèi)類(lèi)型;③出于不同目的非法持有毒品的行為均構(gòu)成犯罪，但規(guī)定刑罰的嚴(yán)厲程度不同。如土耳其刑法典第404條規(guī)定：為個(gè)人消費(fèi)非法持有毒品，判處3至5年監(jiān)禁;為交易非法持有毒品，判處5至24年監(jiān)禁。從我國(guó)刑法來(lái)看，其所規(guī)定的非法持有毒品罪，對(duì)行為人究竟出于何種目的未作限定。因此，除客觀上包含持有毒品行為的走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品罪，以及外表上與持有毒品罪相同的窩藏毒品罪外，其余所有故意非法持有毒品的行為，只要達(dá)到法定數(shù)量，均構(gòu)成非法持有毒品罪。