刑法理論中對酌定情節(jié)是這樣解釋的:"雖然不是法律明文規(guī)定,但是審判過程中需要酌定考慮的情節(jié)必須要足以影響犯罪對社會的危害,審判實踐中需要考慮的酌定情節(jié)主要有:犯罪的動機、犯罪的手段、犯罪時的環(huán)境和條件,犯罪人的一貫表現、犯罪的損害程度、犯罪后的態(tài)度。"就是說認定酌定情節(jié)的前提是要足以影響犯罪對社會的危害,同時非明文規(guī)定不可能突破明文法規(guī)定給予處罰。
一、如何把握對自首情節(jié)的認定
對自首者的適當量刑是自首從寬制度得以正確進行的保證,根據中國刑法第57條規(guī)定的量刑一般原則和司法實踐經驗,一般認為,自首量刑的一般原則應掌握下列三點:
(一)主要根據犯罪事實。犯罪人投案自首可以使其犯罪所造成的危害社會的持續(xù)狀態(tài)結束,但是給社會造成的損害并不會因自首而消滅。犯罪人投案自首,僅僅表明對自己所犯罪行的態(tài)度,并不會改變其原來犯罪事實。因此,審判人員在決定對自首的犯罪分子量刑,必須以其犯罪事實為主要根據。在司法實踐中,審判人員首先按照自首者罪行的輕重對照有關法律,擬定一個刑罰幅度,而后結合自首的從寬情節(jié),所以要把握好度,做到嚴寬適度,不枉不縱。
(二)具體考慮自首情況。主要包括:
1、自首的時間。犯罪人投案自首的時間早晚,說明其悔悟時間的早晚;同時也說明了犯罪人的犯罪行為,對社會危害性的持續(xù)狀態(tài)長短。
2、自首的原因及動機。犯罪人犯罪之后的認罪、悔罪、悔改心理是自首動機的三大要素,悔罪態(tài)度好的情況下,投案自首的,也說明了其悔悟的程度,量刑時也要考慮;
3、交待罪行的情況。交待罪行是否徹底,是否主動,也說明了投案者是否是真心悔悟的;
4、犯罪分子有無主動表現。這四大情節(jié),審判人員在量刑時一定要注意的。
二、關于量刑情節(jié)的辯護的內容有哪些?
關于量刑情節(jié)的辯護的內容有:法定情節(jié)和酌定情節(jié)、應當情節(jié)和可以情節(jié)、從輕情節(jié)和從重情節(jié)、單功情節(jié)和多功情節(jié)等。一般而言,量刑情節(jié)與犯罪構成事實無關,是犯罪構成事實之外的事實情況,以刑法是否就量刑情節(jié)及其功能作出明確規(guī)定為標準將其分為法定量刑情節(jié)與酌定量刑情節(jié)。量刑情節(jié),是指由刑事法律規(guī)定或認可的定罪事實以外的,體現犯罪行為社會危害程度和犯罪人的人身危險性大小,據以決定對犯罪人是否處刑以及處刑輕重所應當或可以考慮的各種事實情況。
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