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[案情]：余某(女)，1988年5月6日出生。2003年余某為達(dá)到外出打工的目的，由其父親通過非正當(dāng)途徑從當(dāng)?shù)貞艏畽C(jī)關(guān)申領(lǐng)了身份證，身份證上其出生時(shí)間被提前為1986年5月6日。余某在進(jìn)城打工過程中，于2003年年底因盜竊他人財(cái)物被逮捕，后被法院以盜竊罪判處有期刑一年六個(gè)月。判決生效后，法院得知余某身份證上的年齡不真實(shí)，其實(shí)施盜竊行為時(shí)未滿16周歲，經(jīng)審判委員會(huì)討論決定，啟動(dòng)審判監(jiān)督程序?qū)υ摪高M(jìn)行再審。再審案件開庭前，公訴機(jī)關(guān)向法院提出書面申請(qǐng)，要求撤回起訴。

[分歧]：

面對(duì)公訴機(jī)關(guān)的撤回起訴申請(qǐng)，法院可否予以準(zhǔn)許?有兩種截然相反的意見。

一種意見認(rèn)為，刑事審判源于公訴機(jī)關(guān)的起訴，公訴機(jī)關(guān)有權(quán)撤回起訴，該案是按第一審程序?qū)徖淼脑賹彴讣瑓⒄盏谝粚彸绦?，公訴機(jī)關(guān)撤回起訴的申請(qǐng)應(yīng)予準(zhǔn)許。

另一種意見認(rèn)為，再審是對(duì)案件的糾錯(cuò)程序，不應(yīng)準(zhǔn)許公訴機(jī)關(guān)撤回起訴。

[評(píng)析]：

筆者同意后一種觀點(diǎn)，現(xiàn)結(jié)合公訴機(jī)關(guān)撤回起訴的條件、再審的啟動(dòng)方式及審理對(duì)象等問題，圍繞這一爭(zhēng)論作簡(jiǎn)要分析。

一、從撤回起訴的條件看，撤回起訴并不必然適用于刑事再審案件。

我國(guó)《刑事訴訟法》對(duì)公訴機(jī)關(guān)能否撤回起訴未作明確規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第九章公訴案件第一審程序第177條規(guī)定：在宣告判決前，人民檢察院要求撤回起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查人民檢察院撤回起訴的理由，并作出是否準(zhǔn)許的裁定。也就是說，公訴機(jī)關(guān)可以向法院提出撤回起訴的申請(qǐng)，但時(shí)間被限定在公訴案件第一審程序的宣判前，且最終能否撤回，需要經(jīng)法院審查并獲得準(zhǔn)許?！督忉尅穼?duì)審查標(biāo)準(zhǔn)沒有詳細(xì)說明，法院可以視案情自由裁量。實(shí)踐中，撤回起訴的原因主要有以下幾種：

(1)案件提起公訴以后，判決宣告以前，發(fā)現(xiàn)了被告人新的犯罪事實(shí)和證據(jù)，直接影響對(duì)被告人的定罪量刑，需撤回后一并起訴的;

(2)同案人歸案，需并案起訴的，但這種情況僅限于開庭審判之前，如開庭審判之后，可對(duì)同案人另案起訴;

(3)起訴指控的事實(shí)清楚，但被告人的行為不構(gòu)成犯罪的;

(4)起訴指控的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足的。后兩種情況，如果公訴機(jī)關(guān)明顯具有避免承擔(dān)責(zé)任，逃避國(guó)家賠償的目的，應(yīng)不予準(zhǔn)許。

《刑事訴訟法》第206條規(guī)定：刑事再審案件如果原來是第一審案件，應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進(jìn)行審判。持第一種意見的人(包括公訴機(jī)關(guān))正是將這一規(guī)定視為尚方寶劍，認(rèn)為準(zhǔn)許公訴機(jī)關(guān)撤回起訴具有直接的法律依據(jù)。筆者認(rèn)為，對(duì)這一規(guī)定不宜作機(jī)械理解。比較第一審程序與按第一審程序?qū)徖淼脑賹彸绦?，兩者雖然有許多共同點(diǎn)，但區(qū)別也很明顯，主要在于第一審程序直至審理結(jié)束時(shí)才會(huì)產(chǎn)生法院裁判，而再審的前提就是生效的法院裁判已經(jīng)存在。因此，二者不是完全等同的關(guān)系，適用于第一審程序的規(guī)定不必然適用于刑事再審程序。實(shí)際上，《刑事訴訟法》本身就針對(duì)再審程序在合議庭的組成、審理期限等方面另行作了規(guī)定，而不是照搬第一審程序的規(guī)定。

二、從刑事再審程序的啟動(dòng)方式看，公訴機(jī)關(guān)撤回起訴不具有權(quán)利基礎(chǔ)。

我國(guó)的刑事再審程序的啟動(dòng)方式有兩種，一是由法院主動(dòng)提起，二是由檢察機(jī)關(guān)以抗訴方式提起。而當(dāng)事人如果不服某一生效判決或者裁定，盡管可以向法院或者檢察機(jī)關(guān)提出申訴，但這種以申請(qǐng)?jiān)賹彏槟康牡纳暝V，只是法院、檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤裁判的材料來源之一，至于法院能否據(jù)此決定再審，檢察機(jī)關(guān)能否據(jù)此向法院提出抗訴，則要取決于法院和檢察機(jī)關(guān)審查的結(jié)果而定。因此，當(dāng)事人的申訴不能直接引起再審程序。

對(duì)刑事再審程序的啟動(dòng)方式進(jìn)行分析，我們可以看到，在法院主動(dòng)提起再審程序的情況下，對(duì)應(yīng)的權(quán)利是法院的主動(dòng)提起再審權(quán)，啟動(dòng)主體和目標(biāo)指向是：法院生效裁判;在公訴機(jī)關(guān)抗訴的情況下，對(duì)應(yīng)的權(quán)利是公訴機(jī)關(guān)的抗訴權(quán)，啟動(dòng)主體和目標(biāo)指向是：公訴機(jī)關(guān)生效裁判。這兩種啟動(dòng)方式都沒有涉及到存在于第一審程序中的公訴機(jī)關(guān)的起訴權(quán)。從理論上講，權(quán)利的行使可以自由選擇(假設(shè)不是權(quán)利義務(wù)合一的情況)，權(quán)利人可以行使，也可以不行使，甚至在行使過程中放棄行使。但在刑事再審程序中，公訴機(jī)關(guān)沒有起訴權(quán)，也就必然沒有撤回起訴權(quán)，因此，公訴機(jī)關(guān)在再審程序中撤回起訴是沒有權(quán)利基礎(chǔ)的。

三、從刑事再審案件的審理對(duì)象看，公訴機(jī)關(guān)撤回起訴規(guī)避了對(duì)審理對(duì)象的處理。

與審理對(duì)象相關(guān)的概念是訴訟客體。訴訟客體是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)和當(dāng)事人的全部訴訟活動(dòng)共同指向的目標(biāo)。審理對(duì)象則是指需要通過訴訟程序予以解決的具體問題和事項(xiàng)，是訴訟客體的載體。就整個(gè)刑事訴訟過程而言，刑事訴訟法律關(guān)系中的各項(xiàng)權(quán)利和義務(wù)都同查清被告人的刑事責(zé)任密切相關(guān)。因此，刑事訴訟的客體就是被告人的刑事責(zé)任，該客體貫穿于刑事訴訟活動(dòng)始終，無論是立案、偵查、起訴，還是一審、二審、再審，其訴訟客體均相同。而審理對(duì)象在不同的審理階段各異。例如在一審中是指被告人犯罪的主客觀事實(shí)，再審中是指已經(jīng)發(fā)生法律效力的司法機(jī)關(guān)認(rèn)為確有錯(cuò)誤的判決和裁定，具體包括判決和裁定所認(rèn)定的事實(shí)和適用的法律。

法院的審判活動(dòng)圍繞著審理對(duì)象展開，決定了審理結(jié)果必須是對(duì)審理對(duì)象的處理結(jié)論。在刑事再審程序中，面對(duì)著可能存在錯(cuò)誤的生效裁判，在再審程序終結(jié)時(shí)應(yīng)當(dāng)給出一個(gè)明確的結(jié)論，或者認(rèn)定原有裁判是正確的，或者認(rèn)定原有裁判不正確并進(jìn)行改判，或者公訴機(jī)關(guān)請(qǐng)求撤回抗訴(而非撤回起訴)，法院審查后予以準(zhǔn)許(再審案件公訴機(jī)關(guān)能否撤回抗訴，法律無規(guī)定，筆者認(rèn)為由公訴機(jī)關(guān)抗訴而啟動(dòng)的再審程序，其可以撤回，法院主動(dòng)啟動(dòng)的再審程序，其無權(quán)撤回)。本案中，如果允許公訴機(jī)關(guān)撤回起訴，這種審理結(jié)果顯然偏離了再審的審理對(duì)象，對(duì)原有生效裁判沒有任何的交待。

四、從刑事訴訟的價(jià)值取向看，準(zhǔn)許公訴機(jī)關(guān)在再審程序中撤回起訴不利于維護(hù)被告人的合法權(quán)益。

刑事訴訟既要打擊犯罪，同時(shí)也要保障被告人的合法權(quán)益，確保無罪的人不受刑法追究。刑事訴訟的價(jià)值取向，決定了刑事訴訟必然要遵循有利于被告人和充分保障被告人權(quán)利的原則?！督忉尅返?07條規(guī)定：再審期間不停止原判決、裁定的執(zhí)行。由此可見，在再審程序中原有裁判文書不是效力待定，而是仍然具有既判力。再審時(shí)，被告人很有可能被宣告無罪，一旦如此，司法機(jī)關(guān)就要承擔(dān)相應(yīng)的國(guó)家賠償責(zé)任。這種情況下，公訴機(jī)關(guān)要求撤回起訴，目的只為避免因宣告無罪而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。