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安全保障義務(wù)的舉證責(zé)任：

經(jīng)營者利用經(jīng)營場地、設(shè)施和環(huán)境是為了獲取利益和實現(xiàn)一定的社會目的，當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)由此帶來的風(fēng)險。公眾在進入由經(jīng)營者控制的經(jīng)營場所時，對自身的人身、財產(chǎn)安全抱有依賴感和合理的安全感。因此，經(jīng)營者除維護、管理好公共設(shè)施，保證自己提供的產(chǎn)品和服務(wù)不僅符合安全要求，還應(yīng)承擔(dān)保護義務(wù)，以保護進入其經(jīng)營場所公眾的人身和財產(chǎn)安全。那么違反安全保障義務(wù)原則應(yīng)適用何種歸責(zé)原則?在侵權(quán)行為法中有三種歸責(zé)原則：過錯原則、過錯推定原則和違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)行為無過錯原則，確定違反安全保障義務(wù)行為的侵權(quán)行為的規(guī)則原則是確定此類賠償義務(wù)主體的關(guān)鍵。

(一)違反安全保障義務(wù)侵權(quán)行為是否適用無過錯責(zé)任原則

對于違反安全保障義務(wù)侵權(quán)行為是否適用無過錯責(zé)任原則，學(xué)界均持否定態(tài)度。目前，我們還沒有發(fā)現(xiàn)在此類案件中必須使用嚴(yán)格責(zé)任或者危險責(zé)任的必要性有多大，況且嚴(yán)格責(zé)任與危險責(zé)任需要制定法的明確規(guī)定，司法解釋顯然不具有這樣的權(quán)力。因此，違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)行為不適用無過錯責(zé)任原則。

(二)違反安全保障義務(wù)侵權(quán)行為適用過錯責(zé)任原則還是過錯推定原則

確定違反安全保障義務(wù)侵權(quán)行為責(zé)任，行為人必須具有過錯即未盡合理范圍內(nèi)的注意義務(wù)，這一點是沒有爭議的。但是，過錯的證明究竟由誰承擔(dān)舉證責(zé)任，卻有不同的意見。這就涉及到是適用過錯責(zé)任原則還是過錯推定原則的問題。多數(shù)人認(rèn)為，違反安全保障義務(wù)發(fā)生受害人人身、財產(chǎn)損害的，經(jīng)營者僅在自己有過錯的情況下承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，沒有過錯則不承擔(dān)責(zé)任。因此，違反安保義務(wù)侵權(quán)行為仍應(yīng)由受害人一方來承擔(dān)安保人具有過錯的舉證責(zé)任，除非法律、法規(guī)有明確規(guī)定，否則不能適用過錯推定的嚴(yán)格責(zé)任。

筆者認(rèn)為，對于違反安全保障義務(wù)侵權(quán)行為的過錯認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)采用過錯推定原則。在實務(wù)上，應(yīng)按照最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第7條的規(guī)定，確定由安全保障義務(wù)人對其不存在過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。如果否認(rèn)自己的過錯，則過錯的舉證責(zé)任由違反安全保障義務(wù)的行為人自己承擔(dān)，由他證明自己沒有過錯的事實。如果他能夠證明自己沒有過錯，則免除其侵權(quán)責(zé)任;如果不能證明其沒有過錯，或者證明不足，則過錯推定成立，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

如何確定安全保障義務(wù)的范圍呢

(1)相關(guān)法律法規(guī)的強行性或倡導(dǎo)性規(guī)定，如《消費者權(quán)益保護法》、《商業(yè)銀行法》、《鐵路旅客運輸損害賠償規(guī)定》、《娛樂場所管理條例》等所規(guī)定的各類標(biāo)準(zhǔn);

(2)雙方合同所約定的標(biāo)準(zhǔn)，如賓館承諾24小時保安巡視、呼叫后電梯工3分鐘內(nèi)到場等;

(3)一個處于同種情形的正常人依照誠實信用原則所應(yīng)達到的標(biāo)準(zhǔn)，如在發(fā)生某些意外事件時及時告知并協(xié)助受害人等;

(4)社會大眾的一般觀念，這對于確定義務(wù)人是否負(fù)有以及負(fù)有何種程度的安全保障義務(wù)是一個不可忽視的重要因素;

(5)從法律社會學(xué)的角度出發(fā)，考慮損害行為的來源以及義務(wù)人控制損害的能力，義務(wù)人對控制來自持槍的加害行為與來自持木棍的加害行為的能力是明顯不同的。