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王勝宇

一、擴大洗錢犯罪上游犯罪的范圍

洗錢犯罪總是發(fā)生在某種具有經(jīng)濟目的主罪即上游犯罪之后,其目的是為了掩飾、隱瞞上游犯罪的所得及其收益的非法性質，國際社會和國內(nèi)刑法設立洗錢罪的主要目的在于預防和打擊上游犯罪,而對上游犯罪的種類和范圍的規(guī)定,則往往綜合考慮國際國內(nèi)同這種犯罪作斗爭的實際需要的結果我國近年來隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展,各種嚴重的經(jīng)濟犯罪不斷呈現(xiàn),貪污、賄賂等腐敗行為已成為社會關注的熱點問題,社會群眾對這些職務犯罪行為深惡痛絕。近年來,這類犯罪之所以不斷上升,數(shù)額越來越大,其中一個重要原因就是這類犯罪的洗錢行為未能得到有效的遏制。2003年10月31日,第58屆聯(lián)合國大會通過了《聯(lián)合國反腐敗公約》,我國于同年12月10日簽署了該公約,該公約是聯(lián)合國歷史上通過的第一項用于指導國際反腐敗斗爭的法律文件,對各國加強國內(nèi)的反腐敗行動,提高反腐敗成效,促進國際反腐敗合作具有重要意義。據(jù)報道,截至2003年止,我國有4000名貪官逃往境外,攜帶資金達50億美元。為了嚴厲打擊我國現(xiàn)階段的腐敗現(xiàn)象,加強國內(nèi)外司法機關追查和發(fā)現(xiàn)腐敗資產(chǎn)轉移方面的交流和協(xié)作,將貪污、受賄等腐敗行為規(guī)定為洗錢罪的上游犯罪是非常必要的。

二、增加與洗錢相關的新罪名

一個完整的洗錢過程,按照通行觀點可以分為三個階段,即放置階段、多層次階段和融合階段,我國刑法上現(xiàn)有的洗錢罪名只能涵蓋洗錢行為的前兩個階段。而對第三個階段的罪名上則屬空白,這樣對前面所例舉的行為人,明知是特定犯罪所得,但是主觀上不是以掩飾!隱瞞特定犯罪的違法所得及其收益為目的,而是為了合法的目的,客觀上造成洗錢的后果的卻無法以洗錢罪查處,頂多只能以窩藏贓款罪論處。為使洗錢行為的全過程均予以刑事犯罪化,更加有效地打擊洗錢犯罪,有必要增立、獲取、持有、使用非法收益罪《聯(lián)合國禁毒公約》第3條第1款)目對在收取財產(chǎn)時,明知財產(chǎn)得自按本款項確定的犯罪或參與此種犯罪而獲取、占有或使用該財產(chǎn)的行為規(guī)定為犯罪,這就使得在我國刑法上增設獲取、使用和持有非法收益罪有了法律上的依據(jù)。同時,金融機構的反洗錢措施在短時間內(nèi)一定程度上有損金融機構自身的利益,為了確保金融機構工作人員認真履行對可疑或大額資金的申報制度,有必要對金融機構工作人員因故意或重大過失對上述資金沒有申報,造成嚴重后果的行為,在刑法中增設不披露信息罪。

三、改進沒收規(guī)定的立法規(guī)范

我國《刑法》191條對洗錢犯罪的沒收規(guī)定,在傳統(tǒng)沒收沒收概念的基礎上擴大了沒收的范圍,將刑法第64條規(guī)定沒收犯罪分子違法所得的一切財物的直接沒收,擴大到沒收違法所得及其收益的間接沒收。有的學者認為，〈刑法〉第191條規(guī)定的沒收已經(jīng)完全履行了〈聯(lián)合國禁毒公約〉所確立的間接沒收措施。但筆者認為我國〈刑法〉191條的沒收規(guī)定與〈聯(lián)合國禁毒公約〉所規(guī)定的沒收還有差距?！绰?lián)合國禁毒公約〉確定了三種沒收方式即:替代沒收,指違法所得或收益已轉化或變換成其他財產(chǎn),應將此種財產(chǎn)視為利益的替代;混合沒收:指收益已與合法來源的財產(chǎn)相混合,應沒收此混合財產(chǎn)但以不超過所混合的該項收益估計價值為限;利益沒收:指從犯罪所得的收益或由收益變換成的財產(chǎn),或已與收益相混合的財產(chǎn)中取得的收入或其它利益由于我國刑法只規(guī)定沒收違法所得及其收益,而未規(guī)定沒收已與違法所得及其收益相混合的合法財產(chǎn),所以并未將混合沒收包括在內(nèi),然而在實踐中,犯罪分子為達到掩飾贓款的目的,將非法所得混入合法財產(chǎn)進行洗錢的現(xiàn)象是常見的,如不將此列入沒收范圍偵查機關將難以查明哪些是合法的財產(chǎn),哪些是非法的財產(chǎn),不利于打擊洗錢犯罪,故建議將混合沒收財產(chǎn)作為沒收之列。同時,為了便于偵查、取證、打擊犯罪,應順應〈聯(lián)合控制洗錢犯罪若干對策研究國禁毒公約〉第5條第七款的規(guī)定,可以考慮將財產(chǎn)的合法來源的舉證責任予以倒置,而這種舉證責任倒置在我國刑法對巨額財產(chǎn)來源不明罪的規(guī)定中已有先例

北安市人民法院王勝宇