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一、試比較要約與要約邀請的區(qū)別并說明原因

要約與要約邀請的性質(zhì)不同。

要約生效后應(yīng)受到法律約束，要約邀請不具有約束力。要約一經(jīng)發(fā)出，要約人在一定時期內(nèi)就要受到一定的約束，不得隨意撤回和撤銷。如果要約人違反了有效要約，就要承擔一定的法律責任；要約邀請只是當事人準備訂立合同所采取的事實行為。

這種行為只是邀請他人向自己發(fā)出要約，即使他人作出承諾，也不能因此使合同成立。要約邀請人撤回邀請，一般也不承擔法律責任。

要約與要約邀請的內(nèi)容不同。

要約是要約人發(fā)出的希望訂立合同的意思表示，它包括了合同的主要條款；而要約邀請僅僅是希望他人向自己發(fā)出要約，它并不包括合同的主要條款。

當事人的主觀愿望不同。要約人發(fā)出要約的主觀愿望是希望和相對人訂立合同；而要約邀請的當事人主觀上只是希望別人向自己提出訂立合同的邀請，訂立合同的愿望并不十分明確。

二、什么是要約和要約邀請

（一）要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。按此規(guī)定，要約在性質(zhì)上是一種意思表示，其內(nèi)容是邀請對方和自己訂立合同。但僅僅邀請對方和自己訂立合同尚不足以成為要約。

要約是以和對方訂立合同為目的、向?qū)Ψ介_列欲訂立的合同條款并等待對方接受的法律行為。其要件包括：

1、須有和別人訂立合同的內(nèi)容、意思，也就是說，要約須以和對方訂立合同為目的;

2、內(nèi)容要具體確定，以便承諾人能不對要約作任何增加、變更直接承諾;

3、須由特定的要約人向特定的受要約人發(fā)出，但此點實踐中有例外，如自動售貨機、自選商場標明價格的商品沒有注明非賣品、陳列品的，屬于對不特定人發(fā)出的要約;

4、要約須到達受要約人。

（二）要約邀請

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，它和要約都是和訂立合同有關(guān)的意思表示。

但要約以邀請對方和自己訂立合同為目的，要約邀請則以邀請對方向自己發(fā)出要約為目的;對要約的接受構(gòu)成承諾，對要約邀請的接受只構(gòu)成要約;要約是法律行為，要約人發(fā)出要約后受要約的約束，一旦要約被對方接受，合同即告成立，要約邀請通常不產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。兩者性質(zhì)不同，法律后果也不一樣，實踐中將要約認定為要約邀請，或?qū)⒁s邀請認定為要約，勢必對當事人的權(quán)利義務(wù)發(fā)生重大影響。因為追求交易快捷等原因，實踐中當事人意思表示的性質(zhì)往往缺乏明示，而要約和要約邀請的界限實際上比較模糊，這就使得一些與訂立合同有關(guān)的意思表示的性質(zhì)難以界定。

三、要約邀請和要約的聯(lián)系

由于要約與要約邀請的區(qū)分關(guān)系到了合同的成立，而且關(guān)系到了當事人是否應(yīng)當承擔合同上的義務(wù)和責任等問題，因此，其在實踐中意義重大。

在我國司法實踐中，其區(qū)分是依有關(guān)理論從以下幾方面進行的：

依法律規(guī)定予以區(qū)分

凡法律明確規(guī)定某種行為就是要約或要約邀請，當然應(yīng)按法律的規(guī)定做出區(qū)分。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書，商業(yè)廣告等為要約邀請。

依據(jù)當事人的意愿來予以區(qū)分

所謂當事人的意愿，就是指根據(jù)當事人已經(jīng)表達出來的意思來確定當事人對其實施的行為，在主觀上認為是要約還是要約邀請。由于要約無非是旨在訂立合同的意思表示，故要約中應(yīng)包含明確的訂約意圖;而要約邀請人只是希望對方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請中訂約的意圖僅僅是動機。

依訂約提議內(nèi)容是否包含合同的主要條款而定

在要約的內(nèi)容中須包含合同的主要條款，這樣，只要承諾人一旦承諾，合同即可成立。而由于要約邀請只是希望對方當事人向自己提出要約，故其不必包含合同的主要條款。當然即使表意人提出了未來合同的主要條款，但他在提議中業(yè)已聲明不受該要約的拘束，或已明確提出需要進一步協(xié)商，以及需要最后確認等，由于難以確定其是否具有明確的訂約意圖，故不能認為此種提議是要約。

依交易習慣即當事人歷來的交易做法予以區(qū)分

詢問商品的價格在交易習慣中即被認為是要約而并非要約邀請。當事人之間凡多次從事特定物品買賣，且始終未改變買賣貨物的品種和價格時，根據(jù)雙方的交易習慣，一方只要向?qū)Ψ教岢鲑I賣的數(shù)量，也可以成為要約。

綜合各種因素考慮具體的提議是要約還是要約邀請

在區(qū)分要約和要約邀請時，還應(yīng)當考慮到諸如：是否注重相對人的身份、信用、資歷、品行等情況;是否需要實際接觸;發(fā)出的提議是否可以使他方產(chǎn)生要約的信賴等。