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[內(nèi)容摘要]在民法中被譽(yù)為帝王條款[1]的誠實(shí)信用原則，其地位是不言而喻的。但不管法律條文的制定如何完美，如果執(zhí)法者對其內(nèi)涵沒有真正了解、對其本質(zhì)沒有真正把握、在司法活動中沒有對其準(zhǔn)確地動用，其價值必然難以實(shí)現(xiàn)。誠實(shí)信用原則本身所具有的非規(guī)范性、模糊性、衡平性、強(qiáng)行性、強(qiáng)制性補(bǔ)充性[2]等特點(diǎn)，決定了其在適用上存在相當(dāng)程度的困難。因此，從某種意義上講，法官如何適用誠實(shí)信用原則，甚至比作為法律條文的誠實(shí)信用原則來的更為重要。本文在對誠實(shí)信用原則的適用的本質(zhì)進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步提出了法官適用誠實(shí)信用原則的基本條件，同時，對與此相關(guān)的其它問題進(jìn)行了探討。

誠實(shí)信用原則的適用，包括兩個方面的內(nèi)容，一是作為行為規(guī)則，當(dāng)事人依照其約束自己和他方當(dāng)事人的民事行為;二是作為司法規(guī)則，法官在審判過程中依據(jù)其行使自由裁量權(quán)，其實(shí)質(zhì)是法官如何依據(jù)其進(jìn)行創(chuàng)造性司法活動。但作為行為準(zhǔn)則的誠實(shí)信用原則并不具有完全的獨(dú)立性,因?yàn)槠涔δ艿膶?shí)現(xiàn)是以作為司法準(zhǔn)則的誠實(shí)信用原則功能的實(shí)現(xiàn)為保證的。[3]因此，法官如何適用誠實(shí)信用原則進(jìn)行創(chuàng)造性司法活動，是誠實(shí)信用原則的適用的核心。在司法實(shí)踐中，由于誠實(shí)信用原則是一模糊性原則，彈性較大，法官適用極為便利。[4]這種彈性和便利可能會造成兩種情況，一是司法機(jī)關(guān)消極適用，即應(yīng)當(dāng)適用時而不予適用;二是司法機(jī)關(guān)積極適用，即將其作為一只口袋，恣意適用。這兩種情況，無疑都會使案件得不到公正處理，使當(dāng)事人的利益得不到有效保護(hù)，尤其是后者，隨著誠實(shí)信用原則適用領(lǐng)域的不斷擴(kuò)大，[5]不利于民法所追求的公平、正義等價值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。因此，有學(xué)者將誠實(shí)信用原則喻為雙刃劍。[6]就目前我國司法機(jī)關(guān)適用誠實(shí)信用原則的情況來看，仍存在把握欠缺的情況，[7]因此，有必要在對誠實(shí)信用原則適用的本質(zhì)和特點(diǎn)進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，對其適用條件和完善方法等有關(guān)問題予以研究。

[關(guān)鍵詞]誠實(shí)信用原則民事行為行為規(guī)則司法規(guī)則民法價值理念實(shí)質(zhì)正義自由裁量(權(quán))

一、誠實(shí)信用原則適用的本質(zhì)

誠實(shí)信用原則適用的本質(zhì)是，法官通過對誠實(shí)信用原則進(jìn)行擴(kuò)張性解釋，并依其處理一些特殊的案件，以實(shí)現(xiàn)個案處理結(jié)果公平、正義之目標(biāo)，從而對法律進(jìn)行實(shí)質(zhì)性發(fā)展的能動性司法活動。本文之所以將其本質(zhì)作以上定性，主要是由于以下幾個方面的原因：

第一,誠實(shí)信用原則的適用是現(xiàn)代民法價值理念的體現(xiàn)?，F(xiàn)代民法的理念價值--實(shí)質(zhì)正義是歷史的產(chǎn)物。進(jìn)入20世紀(jì)以來，隨著科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，作為19世紀(jì)的近代民法基礎(chǔ)的兩個基本判斷，即所謂的平等性和互換性已經(jīng)喪失，出現(xiàn)了嚴(yán)重的兩極分化和對立，[8]造成當(dāng)事人之間經(jīng)濟(jì)地位事實(shí)上的不平等，迫使法立法者、司法者和學(xué)者必須面對現(xiàn)實(shí)，拋棄近代民法的形式主義。如何實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，是20世紀(jì)之初立法者、司法者和學(xué)者所共同面對的難題，誠實(shí)信用原則就是在此社會經(jīng)濟(jì)背景下應(yīng)孕而生的。其經(jīng)過立法者、司法者和學(xué)者的不斷挖掘，被予以重新解釋并賦予其新的內(nèi)涵，最終從近代民法中的契約原則和上升為民法的基本原則，適應(yīng)了歷史的需要?？梢哉f，誠實(shí)信用原則是現(xiàn)代民法理念──實(shí)質(zhì)正義，逐漸取代近代民法理念──形式主義過程中，在民法立法模式上的重要體現(xiàn)之一?，F(xiàn)代民法實(shí)質(zhì)正義的理念的形成，促進(jìn)了誠實(shí)信用原則的確立，而誠實(shí)信用原則則全面貫穿了實(shí)質(zhì)正義的精神?，F(xiàn)代民法理念的形成與相應(yīng)的立法的出現(xiàn)是相輔相成的，二者之間是一種互動關(guān)系，互相促進(jìn)，互為條件。貫徹實(shí)質(zhì)正義精神的誠實(shí)信用原則，在客觀上體現(xiàn)為兩種利益關(guān)系的平衡，包括當(dāng)事人之間的利益平衡，以及當(dāng)事人與社會利益之間的平衡，即社會妥當(dāng)性。法官適用誠實(shí)信用原則必須以這兩點(diǎn)為價值目標(biāo)，其本質(zhì)體現(xiàn)為公平、正義。