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招標(biāo)投標(biāo)的整個(gè)過程是一個(gè)簽訂合同的過程。

招標(biāo)代理則是招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)受招標(biāo)人委托為招標(biāo)人找一個(gè)完成招標(biāo)項(xiàng)目的人，即選一個(gè)既有能力又經(jīng)濟(jì)的合同伙伴。既然是簽訂合同的過程，就應(yīng)按照《民法典》的有關(guān)規(guī)定行事。《民法典》中的“要約承諾”是合同的基本過程，是受法律保護(hù)的，一旦要約成立(即到達(dá)受約人處)，發(fā)出的一方即應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。同樣，承諾成立，發(fā)出承諾的一方也應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。

下面分析一下招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的各個(gè)階段與“要約-承諾”之間的關(guān)系。

一、招標(biāo)公告和招標(biāo)邀請(qǐng)書

在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中“招標(biāo)公告”和“招標(biāo)邀請(qǐng)”是一個(gè)“要約邀請(qǐng)”。要約邀請(qǐng)是引誘他人向自己發(fā)出要約，不是意思表示，是事實(shí)行為，不是法律行為。

在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中引誘的不是一個(gè)，而是不少于三個(gè)，所以應(yīng)廣而告之。要約邀請(qǐng)不承擔(dān)法律責(zé)任。如果你不想向我發(fā)出要約，可以不參加這個(gè)活動(dòng)，如果你有興趣，可以按照我要約邀請(qǐng)中的規(guī)定(這里使用“規(guī)定”這個(gè)詞而不是“協(xié)商”，還不是因?yàn)楝F(xiàn)在是買方市場(chǎng))來了解如果參加，還需要多知道那些內(nèi)容。

我在要約邀請(qǐng)中規(guī)定了購買招標(biāo)文件的時(shí)間和地點(diǎn)，規(guī)定了什么樣的人可以向我發(fā)出要約。

二、編制和發(fā)售招標(biāo)文件

編制、發(fā)售招標(biāo)文件，招標(biāo)文件中對(duì)項(xiàng)目情況進(jìn)行詳細(xì)闡述，并初步規(guī)定(這里又是規(guī)定，不是協(xié)商)了雙方的責(zé)任和義務(wù)。使發(fā)出要約的人了解更多的項(xiàng)目情況。

三、遞交投標(biāo)文件

遞交投標(biāo)文件、開標(biāo)。其實(shí)遞交投標(biāo)文件的截止才是比較重要的環(huán)節(jié)，因?yàn)橐s人的所有法律責(zé)任在這一時(shí)刻成立，遞交投標(biāo)文件截止時(shí)(包括投標(biāo)文件的修改和撤回均應(yīng)在這一時(shí)刻之前)，即要約成立。

四、評(píng)標(biāo)、推薦和確定中標(biāo)人

從眾多發(fā)出要約的人中選出最優(yōu)秀的法律意思表示人。

五、發(fā)出中標(biāo)通知書

發(fā)出中標(biāo)通知書，即承諾成立?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》中規(guī)定是由招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。這是《民法典》中規(guī)定的法律地位能否成立的重要問題，所以以招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)名義發(fā)出中標(biāo)通知書，總歸不符合法律規(guī)定，有些篡權(quán)的味道。中標(biāo)通知書是承諾人的第一承諾，是確定合同主體的第一個(gè)正式文件，可不能兒戲。如果中標(biāo)人收到的中標(biāo)通知書是代理機(jī)構(gòu)名義發(fā)出的，那么一旦發(fā)生問題，招標(biāo)人可以否認(rèn)其合法性，到時(shí)約定俗成的東西，就沒有法律依據(jù)了，官司難打。雖然一般不會(huì)發(fā)生，但合同主體還是清楚點(diǎn)比較好，也是投標(biāo)人的權(quán)利。

了解了以上內(nèi)容后發(fā)現(xiàn)，以《民法典》解釋招標(biāo)投標(biāo)的過程，其中有一個(gè)問題不好確定，就是招標(biāo)文件算“要約”還是“要約邀請(qǐng)”。一般大家習(xí)慣把它算做“要約邀請(qǐng)”，即我編制招標(biāo)文件邀請(qǐng)你來向我發(fā)出要約，你要是不想向我發(fā)出要約，可以不參加投標(biāo)，即不遞交投標(biāo)文件?？烧袠?biāo)文件中又有一些發(fā)出邀請(qǐng)的一方和發(fā)出要約的一方應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任在里面。例如合同部分，大家都知道，合同是附在招標(biāo)文件里的，是承諾人的意思表示，是法律行為，而招標(biāo)文件的解釋順序一般又在投標(biāo)文件前，也就是說此處的本應(yīng)要約的內(nèi)容跑到要約邀請(qǐng)里面去了，所以單講招標(biāo)文件是“要約邀請(qǐng)”還有些問題。那么如果算做“要約”，是否需雙方協(xié)商法律責(zé)任？而不是招標(biāo)人自己說了算。