證據(jù)應當在法庭上出示,當事人應當相互質(zhì)證。涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)密和個人隱私的證據(jù)。人民法院應當按照法定程序,對證據(jù)進行全面、客觀的審查和核實。裁判文件中應說明未采納的證據(jù)的理由。以非法手段取得的證據(jù)不得作為確定案件事實的依據(jù)。訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重,予以訓誡,責令具結(jié)悔過或者處以1萬元以下罰款,并在15日以下拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)有義務協(xié)助調(diào)查,執(zhí)行人協(xié)助調(diào)查決定,協(xié)助執(zhí)行通知書,無故推遲,拒絕或者阻礙調(diào)查和執(zhí)行;(二)偽造、隱藏、毀滅證據(jù)或者提供虛假證明材料,妨礙人民法院審理案件的;(三)指使、賄賂、脅迫他人作偽證或者威脅,阻止證人作證的;(四)隱藏、轉(zhuǎn)移、出售、毀損已被查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn);(五)以欺騙、脅迫等非法手段使原告撤訴的;(六)以暴力、威脅或者其他方式阻礙人民法院工作人員執(zhí)行職務的,或者以哄鬧、沖擊法院等方式擾亂人民法院工作秩序的;(七)以欺騙、脅迫等非法手段使原告撤訴人員、訴訟參與人、協(xié)助調(diào)查執(zhí)行人員恐嚇、侮辱、誹謗、誣陷、毆打、圍攻或者打擊報復的。人民法院對有前款規(guī)定的行為之一的單位,可以按照前款規(guī)定對其主要負責人或者直接責任人進行罰款和拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。罰款,拘留必須經(jīng)人民法院院長批準。當事人不服的,可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執(zhí)行。
對物證、書證和質(zhì)證。
物證是指證明案件真實情況的一切物品和痕跡;書證是指以其記載的內(nèi)容反映案件事實真相的書面材料或其它物質(zhì)材料,通常以文字、圖表、符號等表示。特證和書證具有客觀性,控方以物證、書證舉證一般不會出現(xiàn)造假(書證、物證本身就系偽造的除外),需要質(zhì)證之外主要在于控方在取證程序上有否存在錯誤。
物證、書證質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料:
(1)扣押的物品沒有見證人、持有人簽字,違反《刑訴法》第115條規(guī)定。
(2)檢察機關對于扣押的金銀、文物、名貴字畫、違禁品以及其它不易辨別真?zhèn)蔚馁F重物品沒有及時鑒定,違反最高檢《規(guī)則》第170條規(guī)定。
(3)檢察機關組織辨認人對同一物品進行辨認時,每名辨認人沒有單獨時行,違反了最高檢《規(guī)則》第193條規(guī)定。
(4)公安機關向有關部門調(diào)取物證及書面證據(jù)時,沒有被調(diào)取單位或個人在《調(diào)取證據(jù)通知書》及書面證據(jù)材料上簽字,違反公安部《解釋》第53條規(guī)定。
(5)偵查機關提供的書證復印件或物證照片沒有制作過程文字說明及原件原物存放處的說明,違反公安部《規(guī)定》第53條及最高院《解釋》第51條規(guī)定。
刑事辯護中的質(zhì)證技巧
辯護實踐中,對于控方證據(jù)的質(zhì)證主要體現(xiàn)在兩個方面,一是取證程序,二是證據(jù)本身。
1、對取證程序的質(zhì)證。
現(xiàn)在很多刑辯律師對于取證程序的合法性并未給予太多關注,而是將全部精力放在案卷證據(jù)本身,這樣往往會漏掉很多有價值的辯點,甚至是突破點。
(1)通過刑訊逼供或者誘供獲得的證據(jù)。
現(xiàn)在刑事案件中存在刑訊逼供的情形越來越少了,但仍然存在,只是表現(xiàn)的方式或者刑訊的程度不同而已。
通過會見嫌疑人,可以初步了解到刑訊逼供或誘供的線索,但要找到證據(jù),則難度非常大。如果嫌疑人身上有傷,則可以要求對其進行驗傷,并與入所體檢報告進行比對,若發(fā)現(xiàn)新傷,則可主張涉嫌存在刑訊逼供情形。實踐中,即便嫌疑人身上有傷,事實上也確實是辦案人刑訊所致,但調(diào)查到最后,結(jié)論往往是嫌疑人自己不小心受傷,或者與同監(jiān)室人打架致傷,當然,這種情形的普遍存在,也與當前的刑事司法現(xiàn)狀密切相關。
有些時候,通過認真研究案卷,也可以找到某種刑訊逼供的證據(jù),比如有的訊問筆錄上記載的時間表明,本次訊問工作持續(xù)了二十多個小時,期間沒有任何有關讓嫌疑人休息、吃飯、喝水的記錄。發(fā)現(xiàn)這樣的情況,辯護律師可以明確提出本次訊問存在變相刑訊逼供的情節(jié),要求將相應的訊問筆錄作為非法證據(jù)進行排除。
很多職務犯罪類案件,辦案機關經(jīng)常是以抓捕嫌疑人配偶或者兒女相要挾來進行逼供,此時人性的弱點使然,絕大多數(shù)嫌疑人都經(jīng)不起這樣的要挾,一般都會乖乖就范,逼急了甚至會出現(xiàn)嫌疑人為了保護自己親屬而自我栽贓的情形。
還有誘供,往往是辦案人自己說了一通案情,問嫌疑人是不是這樣,或者說都沒說就記錄了很多,直接讓嫌疑人簽字確認。更有甚者,說也不說,記也不記,直接拿著在單位打印好的筆錄,故意選擇快到中午飯點的時間去提審嫌疑人,根本不給嫌疑人留閱讀的時間,匆匆忙忙地讓嫌疑人簽字按手印。這樣的情形,有時也可以從訊問筆錄中反映出來,辯護律師應當用心研究,一旦發(fā)現(xiàn),也要及時提出,并以存在誘供情形為由要求排除非法證據(jù)。
有的時候,刑訊逼供或者誘供的情形并不體現(xiàn)在訊問筆錄中,而是體現(xiàn)在同步錄音錄像中,尤其是職務犯罪案件。因此,刑辯律師不可偷懶,對于可能存在刑訊逼供或者誘供情形的案件,要認真查閱辦案機關訊問嫌疑人的同步錄音錄像。
(2)訊問場所不符合規(guī)定。
一般刑事案件,第一次訊問都是在偵查機關辦案區(qū)進行的,在確認涉嫌犯罪并決定刑事拘留后,會第一時間送交看守所羈押。按照相關規(guī)定,被羈押的犯罪嫌疑人,只能在看守所的訊問室內(nèi)進行訊問,不能再提到其他任何場所進行訊問。
實踐中,有的跨地區(qū)犯罪案件,嫌疑人被甲地公安機關羈押之后,又將案件移交到乙地的公安機關合并偵查,同時將嫌疑人也押解到乙地的看守所羈押,此時,按照規(guī)定,從甲地看守所到乙地看守所押解的過程中,辦案人員不能對嫌疑人進行訊問,只有將嫌疑人交到乙地的看守所羈押之后,才能在乙地看守所內(nèi)進行訊問。筆者曾在一起販毒案件中遇到類似情況,青島的公安將嫌疑人從成都看守所押解到青島看守所,到了青島后,沒有直接送交青島看守所羈押,而是先將嫌疑人羈押到公安局的辦案區(qū),對嫌疑人進行了長時間的訊問,并形成了唯一一份認罪的訊問筆錄。這樣的證據(jù),取證程序上應是違法的,嚴格按照證據(jù)規(guī)則來判斷,是應當作為非法證據(jù)被排除的。
(3)違反二人訊問犯罪嫌疑人的規(guī)定。
中國是人口大國,無論犯罪率高低,犯罪人的絕對數(shù)在各地都很大,因此各地都存在刑偵力量嚴重不足的問題。這一問題體現(xiàn)在訊問工作上,就是經(jīng)常會出現(xiàn)一人訊問,或者兩個人一起同時提審多名犯人,各自訊問,然后交叉在訊問筆錄上簽字的情況。有些共同犯罪案件的訊問筆錄,你稍作研究就會發(fā)現(xiàn),同樣的兩位辦案人,在同一時段,訊問了兩名不同的嫌疑人。這樣的證據(jù)的形成,是嚴重違反法定程序的,只要發(fā)現(xiàn),都應列為非法證據(jù)進行排除。
(4)鑒定機構沒有相應鑒定資質(zhì)或者鑒定能力。
有些刑事案件,對于事實的認定主要取決于鑒定機構作出的鑒定意見,此時,鑒定機構是否擁有相應的鑒定資質(zhì)和鑒定能力應作為重點審查的內(nèi)容。很多辯護律師,會犯盲目迷信鑒定意見的低級錯誤,想當然認為只要是鑒定機構,就一定是專業(yè)的,并具備相應的鑒定資質(zhì)和鑒定能力的,這是不應該的。實踐中,很多案件委托的鑒定機構,對于一些高難度的鑒定工作,根本沒有鑒定資質(zhì),或者,雖然執(zhí)照上擁有鑒定資質(zhì),但卻沒有鑒定條件和鑒定能力。比如筆跡形成時間的鑒定,大多數(shù)地方的鑒定機構根本沒有鑒定資質(zhì)和鑒定能力,全國真正能做筆跡形成時間鑒定的司法鑒定機構一共沒有幾家。
當前,全國司法鑒定機構管理比較混亂,水平參差不齊,辯護律師面對司法鑒定意見時,一定要做全面、審慎的研究,發(fā)現(xiàn)問題,及時提出。
2、對證據(jù)本身的質(zhì)證。
有些刑事案件,別看證據(jù)卷有厚厚的幾大本,但真正有效的證據(jù)卻沒有多少。刑辯律師不要被證據(jù)的數(shù)量迷惑住,以為辦案機關的工作很扎實,已經(jīng)沒有了工作空間,從而使得辯護工作流于形式。面對厚厚的案卷,刑辯律師應依據(jù)相關證據(jù)規(guī)則進行認真分析,篩選出其中真正有用、有效的關鍵證據(jù),然后再將工作重點放在這些證據(jù)上。
(1)被害人陳述自相矛盾。
很多刑事案件的啟動,都是始自被害人到公安機關報案,因此,被害人的陳述對于案件事實的認定具有重要作用。但被害人作為所涉案件的利益相對方,其陳述往往帶有個人情緒和臆斷內(nèi)容,且經(jīng)常是多次陳述的事實前后矛盾。辯護律師應當結(jié)合被害人多次陳述形成的詢問筆錄,找出自相矛盾之處,以取得對事實認定上的突破。
筆者前段時間辦理的一個詐騙案件,被害人在第一次報案的詢問筆錄中自稱“他為我代辦信用證,跟我要三十萬元中介費,我們約定如果這個事辦不成,他就將錢退給我,但現(xiàn)在事沒辦成,他卻一直不退給我”,這樣的表述,結(jié)合其他證據(jù),可以肯定這是一個典型的經(jīng)濟糾紛案件,而不是刑事犯罪案件。作為辯護人,我們將此問題向?qū)彶槠鹪V機關提出后,審查起訴機關便將案件退回公安機關補充偵查,后來給被害人補充了一個新的詢問筆錄,在這份筆錄里,被害人說當時不是這么說的,是公安的工作人員記錯了。這顯然是欲蓋彌彰,之前的詢問筆錄內(nèi)容是經(jīng)被害人簽字按手印確認的,所陳述的事實,能否通過之后一份補充筆錄就輕易給否定掉顯然不可以!
多年前還辦過一個職務侵占的案件,也是從被害人的陳述中取得了突破,最終將罪名由職務侵占改變?yōu)榕灿觅Y金。
在刑事案件中,假的東西就是假的東西,說的或者做的再逼真,也總會留有破綻,經(jīng)不住推敲,而辯護律師的工作就是用心去發(fā)現(xiàn)這些破綻。
(2)被告人供述各自矛盾。
被告人供述,由于多種原因,往往不穩(wěn)定,且前后矛盾。尤其是共同犯罪案件,各被告人基于自己利益考慮,往往把責任往其他被告身上推,指使依據(jù)所有被告人的供述,根本難以認定唯一的事實。此時,作為其中一名被告人的辯護律師,應當認真分析每個被告人的供述,從中提煉出對自己當事人有利和不利的事實。對于有利的事實,應同時結(jié)合案件其他證據(jù)論證其真實性;對于不利的事實,可結(jié)合案件其他證據(jù)論證其矛盾之處。
辯護律師不要忽視了被告人供述的重要性,尤其是共同犯罪案件,只要用心分析,都可以結(jié)合其他證據(jù)得出案件的基本事實,當然,這還需要擁有豐富的辦案經(jīng)驗才行。
(3)只有被告人供述,沒有其他證據(jù)。
有的刑事案件,認定案件事實的證據(jù)只有被告人供述,沒有其他證據(jù),此時,辯護律師要依據(jù)刑訴法的規(guī)定,明確指出該問題,要求無罪判決。
筆者在辦理一起職務犯罪案件時曾遇到過這樣的情況,指控被告人貪污的證據(jù)只有同案犯一個人的供述,沒有其他證據(jù)。作為辯護人,我們向?qū)彶槠鹪V機關明確提出了這一問題,審查起訴機關因此退回補充偵查,退查提綱中基本重復了我們的辯護意見:關于王某貪污的證據(jù),只有同案犯李某的供述,沒有其他證據(jù),請你局予以補強。后來開庭的時候,我就拿出卷里的這份退查提綱,讓公訴人說明一下,經(jīng)過退查予以補強的證據(jù)有哪些,但公訴人提出的證據(jù),除了對那位同案犯的重復訊問筆錄,沒有其他證據(jù),因此,我明確提出,在僅有被告人供述沒有其他證據(jù)的情況下,依法不能定罪。該案幾經(jīng)周折,最終生效判決認定貪污罪不成立。
(4)筆錄內(nèi)容嚴重雷同。
多份筆錄內(nèi)容嚴重雷同的情形在刑事案件中并不少見,有的甚至連錯別字都完全一樣,這樣的筆錄大多是辦案人員為了省事直接復制之前形成的筆錄,打印后交犯罪嫌疑人簽字確認所形成的。如此形成的訊問筆錄,違背了正常的辦案規(guī)律,實際上是變相剝奪了嫌疑人陳述案情和為自己辯解的權利,因此,不應被作為定案依據(jù)。辯護律師遇到這樣的證據(jù),應當提請法庭作為非法證據(jù)予以排除。
這種記錄內(nèi)容上的高度雷同在職務犯罪案件中也經(jīng)常出現(xiàn),比如受賄案件,犯罪嫌疑人對于問題的回答經(jīng)常是一種模式,比如,某某來給我送禮物,我覺得他是有求于我,于是我就收下了,在此后的交往中,我利用職權幫了他很多忙,等等。實踐中,很多犯罪嫌疑人或者被告人在律師會見時都會告訴律師,自己根本沒有說過這樣的話,都是辦案人自己記的,打印出來讓他簽字確認。所以,作為辯護律師,遇到訊問筆錄嚴重雷同的情況,應當及時向犯罪嫌疑人或者被告人落實真實情況,必要時要求當庭播放同步錄音錄像,以查證真?zhèn)巍?/p>
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