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合議庭：

山東求是和信律師事務(wù)所接受敲詐勒索一案被告人朱××親屬委托，指派我們擔(dān)任朱××的二審辯護(hù)人，依法履行辯護(hù)職責(zé)。辯護(hù)人認(rèn)為，一審法院判決被告人朱××的行為構(gòu)成敲詐勒索罪是錯(cuò)誤的，具體理由如下：

一、被告人朱××對被害人胡××實(shí)施威脅的動機(jī)和目的是調(diào)解兩個(gè)炸雞店之間的矛盾，而不是索要他人的錢財(cái)

相關(guān)證據(jù)和事實(shí)已經(jīng)顯示得比較清楚，“長友炸雞店”老板高××委托周××找到被告人朱××，目的就是要朱××調(diào)解“長友炸雞店”與“鳶都炸雞店”之間矛盾。被告人朱××在調(diào)解矛盾的過程當(dāng)中，雖對被害人胡××實(shí)施了一定的威脅行為，但目的是為了發(fā)生矛盾的雙方今后能夠按照一定的規(guī)矩來經(jīng)營，這包括：第一，在雙方炸雞店門前都砸上橛子，雙方賣炸雞的小車都不要推出店外，互不影響；第二，當(dāng)胡××感到這樣處理對自己的經(jīng)營影響比較大，又拔掉橛子，雙方又發(fā)生糾紛之后，高××再次找到被告人朱××，朱××才對被害人胡××進(jìn)行了威脅，目的很清楚，就是告誡胡××以后不要再找高××這個(gè)炸雞店的麻煩，雙方各自經(jīng)營。所以，無論是從被告人朱××參與這件事的起因上看，還是從被告人朱××參與進(jìn)去后實(shí)際的所作所為來看，他的動機(jī)和目的都是調(diào)解矛盾，雖然在調(diào)解矛盾的過程中方法不當(dāng)，對胡××有威脅行為，但并不影響對其主觀動機(jī)和目的的認(rèn)定。

二、被告人朱××客觀上沒有實(shí)施勒索被害人胡××錢財(cái)?shù)男袨?/p>

敲詐勒索罪，在行為人實(shí)施威脅行為之后，一般都會有傳遞勒索錢財(cái)?shù)囊鈭D的行為，這是敲詐勒索罪客觀方面的構(gòu)成要件之一。但是，本案的事實(shí)顯示，被告人朱××雖然收取了被害人胡××2萬元現(xiàn)金，卻沒有向其傳遞勒取錢財(cái)意圖的行為。在這一點(diǎn)上，被害人胡××的陳述和證人曹××的證言是一致的，即曹××個(gè)人主觀上認(rèn)為朱××是想要借此機(jī)會向胡××敲詐錢財(cái)，所以曹××就與被害人胡××商量，建議胡××給朱××一些錢，讓朱××不要再管兩家炸雞店的事了。胡××接受了曹××的建議之后，曹××才與朱××聯(lián)系的。這是本案的一個(gè)基本事實(shí)，證據(jù)是確實(shí)充分的。

本案當(dāng)中與此相反的證據(jù)，第一是朱××關(guān)于在華濰電力大酒店吃飯時(shí)他曾經(jīng)向曹××提出過想借點(diǎn)錢買房子的供述。這個(gè)證據(jù)在本案當(dāng)中是孤立的，沒有其他的證據(jù)相印證，包括曹××的證言也沒有證實(shí)這個(gè)事實(shí)，因此根據(jù)認(rèn)證規(guī)則，朱××向胡××主動提出來借錢買房子這個(gè)事實(shí)是不能認(rèn)定的。第二是曹××證言當(dāng)中所講的，在曹××跟胡××商量給朱××錢朱××也同意之后，又過了一段時(shí)間，朱××打電話要胡××給他送錢這個(gè)事實(shí)，也就是被告人朱××主動問胡××要錢這一事實(shí)也只有曹××的證言中有證實(shí)，其他的證據(jù)沒有顯示，因此這個(gè)事實(shí)也不能認(rèn)定。

總之，從本案有關(guān)證據(jù)分析，辯護(hù)人認(rèn)為不能證明在被告人朱××對被害人胡××實(shí)施威脅行為之后，在收取胡××送的2萬元之前，被告人朱××存在向被害人傳遞勒索錢財(cái)意圖的客觀行為。

三、胡××給朱××送錢是基于對朱××行為意圖的認(rèn)識錯(cuò)誤，而不是被朱××脅迫

案件事實(shí)顯示，被害人胡××之所以選擇送給被告人朱××2萬元現(xiàn)金，是基于證人曹××的錯(cuò)誤認(rèn)識，他認(rèn)為被告人朱××就是來借機(jī)“榨油”的，這個(gè)錯(cuò)誤認(rèn)識產(chǎn)生于證人曹××，但被被害人胡××所接受，于是他們兩個(gè)人商量送給被告人朱××一筆錢讓他不要再管這件事了。在這種情況下，被告人朱××被動地接受了這筆錢。辯護(hù)人這里說的“被動”，不是指別人逼著他接受這筆錢，而是指別人主動給他他接受了的意思。應(yīng)當(dāng)說這是基于曹××和被害人胡××的錯(cuò)誤認(rèn)識，被告人朱××獲得了2萬元的非法收入。而且從案件發(fā)生到被害人胡××到公安機(jī)關(guān)報(bào)案，中間間隔時(shí)間2年零4個(gè)月，在如此長的時(shí)間內(nèi)被害人沒有到公安機(jī)關(guān)報(bào)案，而是2年零4個(gè)月后才到公安機(jī)關(guān)報(bào)案稱自己被朱××敲詐了（而且從本案其他相關(guān)材料來看胡××到公安機(jī)關(guān)報(bào)案很可能也不是主動的），從這個(gè)事實(shí)也可以印證被害人胡××給被告人朱××2萬元現(xiàn)金是自愿的，主動的，而不是受被告人朱××脅迫的結(jié)果。

根據(jù)刑法規(guī)定和刑法理論通說，“敲詐勒索罪，是指以非法占有為目的，對他人實(shí)行威脅，索取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。敲詐勒索罪的基本結(jié)構(gòu)是：行為人以不法所有的目的對他人實(shí)行威脅——對方產(chǎn)生恐懼心理——對方基于恐懼心理作出處分財(cái)產(chǎn)的決定——行為人取得財(cái)產(chǎn)?！保◤埫骺骸缎谭▽W(xué)》（第二版）第763頁，21世紀(jì)法學(xué)規(guī)劃教材，法律出版社2004年出版），因此，我國刑法規(guī)定的敲詐勒索犯罪，應(yīng)當(dāng)是客觀上的威脅行為與主觀上的不法占有目的的統(tǒng)一，即不僅要求行為人有對被害人的威脅行為，有被害人基于恐懼心理交付財(cái)物的事實(shí)，同時(shí)也要求行為人實(shí)施威脅行為系出于非法占有的主觀動機(jī)和目的，換言之，行為人的客觀威脅行為是在主觀不法占有目的的支配下實(shí)施的，是構(gòu)成敲詐勒索罪的必備要件之一。

綜合前面的分析，被告人朱××在為高××、胡××兩家炸雞店調(diào)解矛盾過程中，雖然對被害人胡××實(shí)施了一定的威脅行為，但其對被害人實(shí)施威脅行為的主觀目的和動機(jī)并不在于要勒索被害人的錢財(cái)；客觀上雖然被動收取了被害人胡××送來的2萬元現(xiàn)金，但是詐取被害人的錢財(cái)并不是被告人朱××此前對被害人胡××實(shí)施“威脅”、“恐嚇”行為的目的所在。因此，由于被告人朱××在對被害人實(shí)施威脅行為時(shí)不具有非法占有被害人財(cái)物的主觀目的，因此其行為不符合“主客觀相統(tǒng)一”的敲詐勒索罪的犯罪構(gòu)成，依法不構(gòu)成敲詐勒索罪。

因此一審判決認(rèn)定被告人朱××犯敲詐勒索罪是錯(cuò)誤的，應(yīng)予改判。

以上辯護(hù)意見，供合議庭評議時(shí)參考。

二零零九年六月四日