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（一）單位行賄是故意犯罪。1、單位行賄罪，是指單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。2、單位行賄罪的主體是單位，所謂“單位”，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。與單位受賄罪不同，并不僅僅局限于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體，還包括集體所有制企業(yè)、中外合作企業(yè)、有限公司、外資公司、私營(yíng)公司等等。3、單位行賄罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意。（二）

職務(wù)犯罪向“軟賄賂”行為轉(zhuǎn)型

近年來，國家懲治與預(yù)防職務(wù)犯罪力度不斷加大，最高人民法院、最高人民檢察院也先后頒布司法解釋，明確并細(xì)化了各種形式的受賄行為，實(shí)現(xiàn)了對(duì)行賄、受賄犯罪行為進(jìn)行更為精確的打擊。

但是，《法制日?qǐng)?bào)》記者近日從北京市西城區(qū)人民檢察院了解到，檢察機(jī)關(guān)在辦理一些職務(wù)犯罪案件時(shí)發(fā)現(xiàn)，目前仍存在一些介于合法與非法之間的軟賄賂行為，亟待引起高度重視。

究竟何為軟賄賂？

此類行為是屬于看似人情世故的賄賂行為。但因?yàn)榇祟愋袨榇蛄瞬吝吳?，沒有觸犯相應(yīng)法律法規(guī)的硬性規(guī)定，成為不能得到規(guī)制的軟性賄賂行為。西城區(qū)檢察院檢察官說。

教育資源提供型軟賄賂

隨著北京市升學(xué)擇校等教育制度改革的深化，一些公認(rèn)的名校入學(xué)資格成為稀缺資源，要想獲得此類資源常常需要相應(yīng)的社會(huì)關(guān)系以及高額擇校費(fèi)。

而這卻給行賄、受賄者提供了可乘之機(jī)。西城區(qū)檢察院的檢察官向《法制日?qǐng)?bào)》記者介紹說，在他們查辦的一些職務(wù)犯罪案件中，教育資源提供型的軟賄賂比較突出。我們?cè)谵k案中發(fā)現(xiàn)，有個(gè)別行賄方為謀取不正當(dāng)利益直接替受賄方交納擇校費(fèi)，也有個(gè)別行賄方不是用權(quán)錢交易，而僅憑人情關(guān)系為對(duì)方進(jìn)行教育方面的幫助，這種情況給案件查辦工作造成了很大難度，甚至成為棘手問題。

據(jù)了解，西城區(qū)檢察院曾查辦過這樣一起商業(yè)賄賂案件：北京某公司業(yè)務(wù)經(jīng)理王某，希望從主管項(xiàng)目審批工作的某國有單位領(lǐng)導(dǎo)張某處獲得相應(yīng)的業(yè)務(wù)機(jī)會(huì)。在得知張某的孩子面臨升學(xué)的情況后，王某通過自己的關(guān)系成功幫助張某的孩子進(jìn)入名校就讀，使張某節(jié)省了十余萬元的擇校費(fèi)用。而王某所在公司也如愿獲得了一些項(xiàng)目。

由于刑法中對(duì)國家工作人員收受好處的形式僅界定為財(cái)物，所以王某利用自己的人情關(guān)系幫助張某的孩子到名校就讀這一情況就無法界定為受賄犯罪。西城區(qū)檢察院檢察官向記者介紹說。

對(duì)此，反腐專家、中央黨校教授林喆認(rèn)為：這也是一種受賄，受賄包括實(shí)物、財(cái)物和其他各種好處。只要有人從中獲得利益，這種利益是可以計(jì)算的，就是受賄行為。

行賄和受賄的載體不一定是錢財(cái)。林喆解釋說，比如性賄賂行為的載體就不是錢財(cái)。賄賂行為的載體可能是錢，也可能是權(quán)力，這些都可能是賄賂的表現(xiàn)形式。因?yàn)橥ㄟ^這種賄賂給對(duì)方帶來好處，看上去沒有物，實(shí)際上最后帶來的一定是物的形式，也就是實(shí)際利益。從這一點(diǎn)上來講，無論是硬賄賂還是軟賄賂，都必須加以否定。

人才投資支持型軟賄賂

近年來，退休后腐敗開始逐漸受到社會(huì)關(guān)注。

一些國有企業(yè)由于歷史和經(jīng)濟(jì)實(shí)力等原因，在某一行業(yè)或領(lǐng)域往往居于領(lǐng)先地位，這些企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，其工作經(jīng)歷和工作能力往往也處于此行業(yè)的領(lǐng)先水平。這些領(lǐng)導(dǎo)退休后，在不違反相關(guān)任職規(guī)定的前提下，可以成為其他企業(yè)需要的人才，但這種理由往往被利用，成為國家工作人員離職后收受好處的擋箭牌。西城區(qū)檢察院檢察官說。

在某國有公司領(lǐng)導(dǎo)趙某涉嫌受賄案中，就存在上述情況。

趙某為某資源行業(yè)國有公司的地區(qū)主管，享有工程審批權(quán)。趙某在任時(shí)，某公司在其幫助下取得了不少工程項(xiàng)目。趙某離任后，該公司一次性支付給趙某100萬元。對(duì)于這筆錢的屬性，雙方一致表示該筆資金是聘用趙某作為公司副總的定金，并強(qiáng)調(diào)趙某屬于行業(yè)頂尖人才，為了防止其離任后被其他公司聘用，才會(huì)支付巨額定金，公司與趙某之間也簽署了相應(yīng)的聘用合同。

由于沒有發(fā)現(xiàn)該公司與趙某之間存在對(duì)趙某離職后收取好處進(jìn)行約定的相關(guān)證據(jù)，最終檢察機(jī)關(guān)不得不對(duì)這一案件做了撤案處理。承辦此案的西城區(qū)檢察院檢察官告訴記者。

記者查閱相關(guān)資料發(fā)現(xiàn)，最高人民法院、最高人民檢察院的有關(guān)司法解釋中規(guī)定：國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益之前或者之后，約定在其離職后收受請(qǐng)托人財(cái)物，并在離職后收受的，以受賄論處。

但如果行受賄雙方就離職后收受財(cái)物單獨(dú)進(jìn)行約定，或者在心照不宣，缺少相關(guān)旁證，行受賄雙方又達(dá)成了攻守同盟的情況下，辦案機(jī)關(guān)如何證明雙方存在約定以及約定的內(nèi)容存在巨大困難。上述承辦檢察官向記者坦言。

對(duì)此，林喆建議：100萬元可以作為檢察機(jī)關(guān)的偵辦證據(jù)。在腐敗案件中，只要進(jìn)行了腐敗行為就會(huì)留下痕跡。辦案過程中，或者給行賄方做工作，讓其主動(dòng)進(jìn)行檢舉；也可以給受賄方做工作，讓他主動(dòng)檢舉；還有，知情人也可以檢舉揭發(fā)?？傊?，對(duì)此類情形應(yīng)該是可以找到證據(jù)的。

上述承辦檢察官也建議在相關(guān)法條中明確規(guī)定約定這一犯罪構(gòu)成要件，或者在司法解釋中，對(duì)明確約定離職后收受以及推定受賄人知道離職后可以收受相關(guān)好處的情形進(jìn)行一一列舉，這樣，有利于進(jìn)一步明確并規(guī)范此類案件的查辦工作。

相關(guān)法律條款或需修改

針對(duì)林林總總的軟賄賂行為，林喆認(rèn)為，腐敗者的受賄方式在不斷變化，但仔細(xì)分析就會(huì)發(fā)現(xiàn)，腐敗行為萬變不離其宗，本質(zhì)上還是老一套，只不過表現(xiàn)形式有所變化。這就提醒我們，在反腐敗過程中，要看穿腐敗的本質(zhì)，然后加以懲治，并且在相關(guān)的法律上加以補(bǔ)充。

針對(duì)檢察機(jī)關(guān)提出的，在查辦軟賄賂案件中遇到的問題，清華大學(xué)廉政與治理研究中心主任任建明建議：未來要研究關(guān)于腐敗犯罪的條款，把一些苛刻的條件降低。

比如按照新加坡的法律，如果賄賂罪名成立的話，只要是受賄者收到好處，法律并不要求你要證明為對(duì)方謀取了正當(dāng)或不正當(dāng)利益，其中甚至規(guī)定，不管你有沒有能力、是否給對(duì)方謀取了利益，只要收了錢或者給了錢，那么賄賂罪就成立。任建明說，在我國法律中，也有類似的規(guī)定，就是來源不明財(cái)產(chǎn)，我們叫做巨額財(cái)產(chǎn)來源不明。但是，因?yàn)楝F(xiàn)在還沒有財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度，只能通過調(diào)查別的貪污受賄案件，發(fā)現(xiàn)某人可能有大量的存款、現(xiàn)金，然后按照巨額財(cái)產(chǎn)來源不明處理。所以，我們可以借鑒國外通過立法創(chuàng)新推動(dòng)反腐的經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步完善我們的法律。

1、《刑法》第三百九十三條【單位行賄罪】單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。2、《刑法》第十四條【故意犯罪】明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。