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一、醫(yī)療事故鑒定在起訴前申請嗎

可以在起訴前進(jìn)行，也可以在起訴后進(jìn)行。起訴前的鑒定可由醫(yī)患雙方共同委托當(dāng)?shù)蒯t(yī)學(xué)會實(shí)施，也可以由醫(yī)患一方要求衛(wèi)生行政部門委托醫(yī)學(xué)會鑒定。而起訴后，則只能由受訴法院委托。

起訴前進(jìn)行鑒定的好處是，可以減小訴訟風(fēng)險(xiǎn)，避免盲目訴訟。但其巨大風(fēng)險(xiǎn)是提交鑒定的病歷未經(jīng)法庭質(zhì)證，可能導(dǎo)致結(jié)論不公正。另外如果醫(yī)院的過錯十分明顯，就沒有必要在起訴前鑒定，直接交法庭委托鑒定，可以大大節(jié)約訴訟時間。

至于經(jīng)兩次醫(yī)學(xué)會的鑒定后，能否再委托其他司法鑒定機(jī)構(gòu)就醫(yī)療過錯進(jìn)行鑒定，各地規(guī)定不一，最高人民法院的司法解釋也未作出規(guī)定。筆者觀點(diǎn)是，根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟的若干規(guī)定，如果原、被告任何一方有足夠證據(jù)表明，醫(yī)學(xué)會的鑒定結(jié)論依據(jù)不足或程序不當(dāng)，法院應(yīng)當(dāng)委托其他司法鑒定機(jī)構(gòu)委托重新鑒定。

二、醫(yī)療糾紛訴訟難點(diǎn)有哪些

(一)鑒定中存在的問題

1、專家?guī)鞓?gòu)成的地域性及專家們主要來自各有關(guān)醫(yī)療單位，使其在鑒定中始終難以超脫，現(xiàn)實(shí)中醫(yī)療事故難以“構(gòu)成”，患者對鑒定結(jié)論不服或質(zhì)疑的現(xiàn)象十分普遍。訴至法院的醫(yī)療糾紛，被鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的尚不足10%，而法院轉(zhuǎn)而委托法醫(yī)鑒定，最后判令醫(yī)院賠償?shù)膭t達(dá)到60%左右。

2、鑒定結(jié)論的質(zhì)證問題難以解決。鑒定結(jié)論作為證據(jù)，必須經(jīng)庭審質(zhì)證。但醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論到底應(yīng)由誰出庭參加質(zhì)證沒有明確規(guī)定，實(shí)踐中對應(yīng)由醫(yī)學(xué)會或由鑒定組的專家存在爭議。同時，由于專家組是按少數(shù)服從多數(shù)的原則形成鑒定結(jié)論的，在意見不統(tǒng)一的情況下，專家組由誰出庭也存有爭議。加之專家出庭費(fèi)用沒有制度上的保障。因此，審判實(shí)踐中專家極少有愿意出庭參加質(zhì)證的，醫(yī)學(xué)會本身也大多不主張專家出庭參加質(zhì)證。我院至今尚未有醫(yī)學(xué)會的專家出庭接受質(zhì)證的記錄。在專家不出庭接受質(zhì)證的情況下，對鑒定結(jié)論應(yīng)如何取舍則是法官們必須面對的難題。

(二)舉證中存在的問題

1、申請醫(yī)療事故鑒定的問題。根據(jù)《條例》和《醫(yī)療事故處理條例》審理醫(yī)療民事案件的通知(以下簡稱《通知》)規(guī)定，委托醫(yī)學(xué)會鑒定的方式有三種：

（1）醫(yī)患雙方達(dá)成協(xié)議，共同委托醫(yī)學(xué)會組織進(jìn)行;

（2）衛(wèi)生行政部門為處理醫(yī)療事故而委托醫(yī)學(xué)會進(jìn)行;

（3）是在訴訟過程中法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或依職權(quán)決定進(jìn)行醫(yī)療事故司法鑒定，交由醫(yī)學(xué)會組織進(jìn)行。實(shí)踐中，醫(yī)方舉了診療過程中的全部材料，主張其與損害無因果關(guān)系，無醫(yī)療過錯。

2、舉證責(zé)任分配及倒置的問題。民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第四條第(八)項(xiàng)規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及存在醫(yī)療過錯承擔(dān)。按目前的通常理解，在醫(yī)療事故糾紛中，患方只要舉證證明其與醫(yī)院存在醫(yī)患關(guān)系及其受到醫(yī)療損害即可，剩下的就由醫(yī)院來證明了。依照舉證責(zé)任分擔(dān)的原則，醫(yī)院在舉證不能的情況下，就要承擔(dān)敗訴的后果。問題是，患者在訴訟請求中，如何正確確定賠償數(shù)額?在沒有做技術(shù)鑒定的情況下，這是很難把握的。在訴訟中，如果醫(yī)患雙方都不申請技術(shù)鑒定，法院雖然可以推定醫(yī)院與患者受到的損害存在因果關(guān)系及存在醫(yī)療過錯，但如何確定賠償數(shù)額則又是個難以逾越的障礙。因此，從操作的角度看，如果認(rèn)定醫(yī)院應(yīng)該賠償，則必須先做醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，否則，法院將無從下判。關(guān)于什么情況下必須申請技術(shù)鑒定，由誰申請以及不申請的情況下如何處理，這是目前審判實(shí)踐中的難題。因此，有人認(rèn)為醫(yī)療糾紛訴訟的難點(diǎn)在鑒定。上述問題還需明確。

(三)在具體確定賠償中存在的問題

對《條例》中“參照”的理解問題?！锻ㄖ返谝粭l規(guī)定：“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照《條例》的有關(guān)規(guī)定辦理?！钡谌龡l規(guī)定：“條例施行后，人民法院審理醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛民事案件，在確定醫(yī)療事故賠償責(zé)任時，參照條例第四十九條、第五十條、第五十一條和五十二條的規(guī)定辦理?！边@里兩次提到了“參照”。應(yīng)如何理解“參照”，目前審判實(shí)踐中有爭議，一種意見認(rèn)為，《條例》不是民事法律，用行政法規(guī)來調(diào)處民事糾紛，它又是一種比照，總的原則是比照《條例》處理，但是具體案件中不一定完全按照《條例》處理。因此，《通知》只是最高法院對如何適用《條例》的一個表態(tài)，是要求法官們在處理醫(yī)療事故糾紛時如何掌握一個度的問題，是比照，而不是絕對照搬。

關(guān)于醫(yī)療糾紛起訴后鑒定還是起訴后鑒定這個問題，一般情況下，我們可以在起訴前進(jìn)行，也可以在起訴后進(jìn)行。如果是在起訴前的鑒定可由醫(yī)患雙方共同委托或者一方提出鑒定要求，但是，如果是起訴后進(jìn)行鑒定，則只能由受訴法院委托。