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持械聚眾斗毆一般能判三年以上十年以下有期徒刑。

1、聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；

2、有下列情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

（1）多次聚眾斗毆的；

（2）聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的；

（3）在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的；

（4）持械聚眾斗毆的。

聚眾持械斗毆的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)滿足以下幾個(gè)條件：

1、參與人數(shù)達(dá)到3人以上，斗毆雙方中的任何一方達(dá)到三人以上即可；

2、“持”是指一種事實(shí)上的狀態(tài)，即使未使用，攜帶也可以構(gòu)成“持”的狀態(tài)；

3、”械“是指符合法律規(guī)定的要求，包括槍支、棍棒、管制刀具等能夠?qū)е氯说膫龅墓ぞ摺?/p>

持械聚眾斗毆指什么械，未持械者如何判

刑法上關(guān)于“持有”型犯罪，包括兩種情況，一種是將“持有”作為定罪情節(jié)，如非法持有毒品罪；另一種就是將“持有”作為量刑情節(jié)，如聚眾斗毆罪，持械是聚眾斗毆的一種量刑情節(jié)，應(yīng)當(dāng)在三年以上十年以下處刑。但在司法實(shí)踐中，何謂持，何謂械，何又謂持械，在具體的案情認(rèn)定中卻有爭(zhēng)議。

認(rèn)定持械聚眾斗毆的“持”和“械”

“持”基本有兩個(gè)方面，是一種行為，即握、拿、使用、攜戴或攜帶；也是一種狀態(tài)，即隨著行為人的身體并為行為人能有效支配的一種狀態(tài)。既然作為聚眾斗毆罪的加重量刑情節(jié)，那么，認(rèn)定“持”的行為離不開行為人的主觀目的是為了聚眾斗毆。如斗毆中，為了戰(zhàn)勝對(duì)方并未約定雙方持械，而某人手中暗藏鐵釘或者繡花針，也應(yīng)認(rèn)定為持械。如果不是為了聚眾斗毆，臨時(shí)發(fā)生糾紛中而使用前述工具，則不是持械聚眾斗毆中的持械行為。

既然持的行為有兩個(gè)方面，那么為了聚眾斗毆，何時(shí)開始算作是聚眾斗毆的持械行為著手之點(diǎn)聚眾斗毆罪的著手，一般認(rèn)為只有雙方開始實(shí)施斗毆的行為，才能被認(rèn)為已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，一旦雙方實(shí)際發(fā)生斗毆，犯罪即為既遂。因此，只要雙方已經(jīng)著手實(shí)施斗毆行為，犯罪即為既遂，而在斗毆前的所有行為均為預(yù)備行為。由于持械是量刑情節(jié)，那么持械的行為也應(yīng)當(dāng)從開始斗毆時(shí)計(jì)算。這就帶來一個(gè)問題，刑法之所以將持械規(guī)定為加重的量刑情節(jié)，用意在于禁止這種持械行為本身。因?yàn)槌中敌袨橥菀准せ?，使問題更不容易得到解決，而且這種行為的危害后果比不持械的后果嚴(yán)重得多。刑法這樣規(guī)定體現(xiàn)的是“打早”。如果認(rèn)定持械行為必須要到斗毆開始，那么立法用意將不能得到體現(xiàn)。所以筆者認(rèn)為，持械行為的‘持有’實(shí)際上是聚眾斗毆罪的預(yù)備階段，即為犯罪創(chuàng)造條件，那么在預(yù)備中開始初持械，在聚眾斗毆之前丟掉后再參加斗毆的行為，顯然不是預(yù)備中止，對(duì)聚眾斗毆而言，還能不能定為持械聚眾斗毆筆者認(rèn)為，這種行為形式上符合持械聚眾斗毆，但是已經(jīng)不具有持械斗毆的危害性，因此，不宜再作為加重的量刑情節(jié)。

雖然持械，但自始至終使用就都被制服或者將對(duì)方制服，這種情況能否認(rèn)定為持械持有這類器具，對(duì)社會(huì)就構(gòu)成潛在威脅，在斗毆中雖未使用，但如遇緊急情況，不排除使用的可能，可能給社會(huì)造成重大危害，從加大處罰力度出發(fā)，只要有證據(jù)表明其有使用的表示，就可以認(rèn)定為持械聚眾斗毆。如果雖然在聚眾斗毆中未使用器具，但有證據(jù)證實(shí)，其攜帶器具的目的是為了在聚眾斗毆中使用，只是由于某種原因到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后未使用，也應(yīng)認(rèn)定持械；如果攜帶的是生活器具，并不是為了在聚眾斗毆中使用，而且也確定沒有拿出來使用，這種情況不能認(rèn)定持械，否則有悖于主客觀相一致的立法精神。

對(duì)犯罪分子在斗毆現(xiàn)場(chǎng)尋找工具并使用，或者部分人從斗毆的對(duì)方手中奪得器械，是否為持械聚眾斗毆如果尋找的器具僅是為了防止自身受到較大的打擊，不具有積極追求他人傷亡的故意，不應(yīng)認(rèn)為持械。刑法條文中雖未規(guī)定持械在哪一階段，但是，按常理來看，主要是指經(jīng)過充分準(zhǔn)備，較為嚴(yán)重危害社會(huì)的持械行為。在犯罪地現(xiàn)場(chǎng)尋找到工具的，不再是持械聚眾斗毆，而直接根據(jù)傷害后果來判斷，如果造成傷害后果的，定故意傷害罪；造成死亡后果的，定故意殺人罪就可以了；如果沒有這種嚴(yán)重后果，則制定聚眾斗毆罪，量刑上不以持械為加重情節(jié)。

所謂“械”，最基本意思是器械，在聚眾斗毆中，一般常見的為刀、槍、棍、棒等足以致人傷亡的器械。但顯然，持械并不是一個(gè)確定的概念，隨身攜帶的水果刀、拿著磚頭、磚塊、椅凳、煙缸等，只要為聚眾斗毆的目的，均是“持械”之械。

在實(shí)際的打架斗毆中，常用“帶家伙”，這里的家伙，也就是持械的械具。因此，械具的認(rèn)定不能根據(jù)其本身的大小或者威懾力來認(rèn)定，而主要應(yīng)當(dāng)根據(jù)聚眾者以及積極參加者的主觀方面認(rèn)定。認(rèn)定這個(gè)主觀方面，可以結(jié)合雙方事情發(fā)生的原因，事情發(fā)展的過程來認(rèn)定。對(duì)于臨時(shí)的雙方?jīng)_突的行為人，如果人數(shù)眾多，也應(yīng)認(rèn)定為聚眾斗毆罪；持有器械，應(yīng)當(dāng)按照持械聚眾斗毆加重處罰。因此，這里的“械”不再是一個(gè)一般意義上的物，而具有刑法的規(guī)范意義的物，需要我們結(jié)合斗毆雙方的情況，根據(jù)雙方的目的來認(rèn)識(shí)。

在實(shí)踐中，聚眾斗毆雙方所持器械類型繁多；有一些涉及到非法持有槍支或者爆炸物罪，這種情況發(fā)生了二者的競(jìng)合。對(duì)整個(gè)聚眾斗毆罪而言，它們構(gòu)成了持械聚眾斗毆；但單獨(dú)同時(shí)觸犯了非法持有槍支罪或者爆炸物罪。

是否同時(shí)構(gòu)成攜帶槍支、彈藥、管制刀具或者危險(xiǎn)物品危害公共安全罪筆者認(rèn)為，對(duì)這一種情況，這些對(duì)象本身也是持械的械具；如果斗毆之地確實(shí)有危及公共安全的可能，那么這屬于想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為前罪，而不再是聚眾斗毆罪了。如果在偏僻之處，不可能危及到公共安全，這些就應(yīng)當(dāng)是持械之械，而非危險(xiǎn)物品或者管制刀具了。

聚眾斗毆罪判多久

聚眾斗毆罪，是指為了報(bào)復(fù)他人、爭(zhēng)霸一方或者其他不正當(dāng)目的，糾集眾人成幫給伙地互相進(jìn)行毆斗，破壞公共秩序的行為。

《刑法》第二百九十二條聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

（一）多次聚眾斗毆的；

（二）聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的；

（三）在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的；

（四）持械聚眾斗毆的。

聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

《中華人民共和國刑法》第二百九十二條【聚眾斗毆罪】聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

（一）多次聚眾斗毆的；

（二）聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的；

（三）在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的；

（四）持械聚眾斗毆的。

聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。