保證人是擔(dān)保債務(wù)履行的人,當(dāng)債務(wù)履行期屆至,債務(wù)人不履行債務(wù),就要由保證人代替其履行債務(wù),從這種意義上說保證人也叫作第二債務(wù)人,同為債務(wù)人,保證人理應(yīng)享有主債務(wù)人所有針對債權(quán)人的抗辯權(quán)。
在司法實踐中,保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)具有一下幾個特點:
第一,對于債務(wù)人的抗辯權(quán),不管是一般保證的保證人還是連帶保證的保證人都可以行使;
第二,保證人行使債務(wù)人的抗辯權(quán),不受債務(wù)人的影響,就是說不管債務(wù)人是否放棄了行使其抗辯權(quán),保證人都可以行使此權(quán)利;
第三,保證人是以自己的名義獨立行使抗辯權(quán),而不是以債務(wù)人或其代理人的身份來行使這一權(quán)利的。
根據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定,應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對方喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的,可以中止履行,但當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時通知對方。你可以提前通知對方,因擔(dān)心他喪失履行付款能力而中止履行過戶。
一、如何確定喪失了合同履行能力
先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力。它包括三個要素:
(一)后履行方喪失或可能喪失能力。
根據(jù)我國民法典的規(guī)定,后履行方喪失或可能喪失履行能力的原因有:
1、財產(chǎn)顯形減少。包括經(jīng)營狀況惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù);
2、喪失商業(yè)信譽;
3、提供勞務(wù)或完成工作的合同中,債務(wù)人喪失勞動能力;
4、給付特定物的債務(wù)中,該特定物喪失;
5、其他情形。
(二)后履行方喪失或可能喪失履行能力發(fā)生于合同成立之后。
在大陸法系各國,后履行方財產(chǎn)顯形減少應(yīng)發(fā)生于何時,有兩種不同的立法例,一是訂立后財產(chǎn)顯形減少,如德國、瑞士等民法采用;二是訂立時財產(chǎn)已減少,如奧地利民法第六百三十二條規(guī)定。第一種立法例較為妥當(dāng)。因為若訂立時后履行方財產(chǎn)已減少,先履行方已知或因過失而不知,主觀上有過錯,應(yīng)當(dāng)承受不利,沒有必要保護(hù),非因過失而不知,可以重大誤解或受欺詐為由主張救濟。我國民法典沒有規(guī)定后履行方喪失或可能喪失履行能力應(yīng)發(fā)生于何時,筆者認(rèn)為,在解釋時采用第一立法例較為妥當(dāng)。
(三)先履行方對事實負(fù)有舉證責(zé)任,要有證據(jù)證明事實的存在。
先履行方主張不安抗辯權(quán),必須有對方喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的確切證據(jù),而不能憑自己的主觀猜測。否則,將會因擅自中止合同履行而承擔(dān)違約責(zé)任,從而使自己處于極為不利的地位。
不安抗辯制度的構(gòu)成要符合嚴(yán)格的條件,要防止當(dāng)事人濫用。我國民法典規(guī)定了先履行義務(wù)一方當(dāng)事人應(yīng)負(fù)擔(dān)兩項附隨義務(wù),即通知義務(wù)和舉證義務(wù)。沒有充分的證據(jù)證明對方不能履行合同而中止自己的履行的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,因此,行使不安抗辯權(quán)的一方有主張不成立而承擔(dān)違約責(zé)任的危險。
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