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一、建設(shè)工程反索賠的概念是什么

反索賠就是指一方提出索賠時(shí)，反駁、反擊或者防止對(duì)方提出的索賠，不讓對(duì)方索賠成功或者全部成功。一般認(rèn)為，索賠是雙向的，業(yè)主和承包商都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，任何一方也都可以對(duì)對(duì)方提出的索賠要求進(jìn)行反駁和反擊，這種反擊和反駁就是反索賠。反索賠有工期延誤反索賠、施工缺陷索賠等六種類(lèi)型，針對(duì)一方的索賠要求，反索賠的一方應(yīng)以事實(shí)為依據(jù)，以合同為準(zhǔn)繩，反駁和拒絕對(duì)方的不合理要求或索賠要求中的不合理部分。

二、反索賠類(lèi)型

（一）工期延誤反索賠

在工程施工過(guò)程中，由于承包商的責(zé)任，致使竣工日期延后，影響到業(yè)主對(duì)該工程的利用，給業(yè)主帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失，業(yè)主有權(quán)對(duì)承包商進(jìn)行索賠，有承包商支付延期竣工違約金。

（二）施工缺陷索賠

當(dāng)承包商的施工質(zhì)量不符合施工及驗(yàn)收規(guī)范的要求，或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定，或在保修期未滿以前未完成應(yīng)該負(fù)責(zé)修補(bǔ)的工程時(shí)，業(yè)主有權(quán)向承包商追究責(zé)任。

（三）承包商未履行的保險(xiǎn)費(fèi)用索賠

如果承包商未能按合同條款指定的項(xiàng)目投保，并保證保險(xiǎn)有效，業(yè)主可以投保并保證保險(xiǎn)有效，業(yè)主所支付的必要的保險(xiǎn)費(fèi)可在應(yīng)支付給承包商的款項(xiàng)中扣回。

（四）對(duì)超額利潤(rùn)的索賠

在實(shí)行單價(jià)合同的情況下，如果實(shí)際工程量比估計(jì)工程量增加很多，使承包商預(yù)期的收入增大，則合同價(jià)應(yīng)由雙方討論調(diào)整，業(yè)主收回部分超額利潤(rùn)。

（五）對(duì)指定分包商的付款索賠

在承包商未能提供已向指定分包商付款的合理證明時(shí)，業(yè)主可以將承包商未付給指定分包商的所有款項(xiàng)付給這個(gè)分包商，并從應(yīng)付給承包商的任何款項(xiàng)中如數(shù)扣回。

（六）業(yè)主終止合同或承包商不正當(dāng)?shù)胤艞壒こ痰乃髻r

如果業(yè)主合理地終止承包商的承包，或承包商不合理地放棄工程，則業(yè)主有權(quán)從承包商手中扣回由新承包商完成全部工程所需的工程款與原合同未支付部分的差額。

三、建設(shè)工程中如何應(yīng)對(duì)施工索賠與反索賠

由于建筑工程合同的特殊性及其復(fù)雜性，針對(duì)施工方向業(yè)主方提出的索賠，可以從以下幾個(gè)方面來(lái)著手：

1、洞察工程實(shí)施過(guò)程中可能引起索賠的起因，適時(shí)監(jiān)控，防患未然。要求在合同簽訂過(guò)程中，合同內(nèi)容必須嚴(yán)密，向施工方提供的地勘、水文地下管線等資料應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確；盡量避免設(shè)計(jì)變更；對(duì)工程造價(jià)確定的依據(jù)要明確，要考慮可能出現(xiàn)后續(xù)法律、政策、規(guī)范的變更引起的干擾事件；對(duì)施工方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行明確。

在進(jìn)行合同變更時(shí)要評(píng)估引起索賠的可能性大小和索賠數(shù)額的幅度，不能因?yàn)閷?duì)后果預(yù)測(cè)失誤輕易作出讓步而引起重大的索賠。

2、對(duì)每個(gè)項(xiàng)目（每個(gè)標(biāo)段）的合同要隨時(shí)清理，經(jīng)常查看施工記錄和監(jiān)理日志，在工程造價(jià)、工期、質(zhì)量和安全等方面都要進(jìn)行監(jiān)控，一旦出現(xiàn)偏差要重點(diǎn)關(guān)注。如果出現(xiàn)業(yè)主方原因可能引起索賠時(shí)，如材料供應(yīng)不及時(shí)引起的停工、窩工等，業(yè)主方也應(yīng)當(dāng)主動(dòng)收集證據(jù)，防止在索賠數(shù)額計(jì)算時(shí)處于被動(dòng)地位。

3、對(duì)往來(lái)信函、會(huì)談?dòng)浺?huì)議記錄要進(jìn)行歸檔管理，特別是對(duì)待施工方的報(bào)告要非常慎重，該回的要及時(shí)回，不該答應(yīng)的決不能答應(yīng)，重要的通話應(yīng)當(dāng)作好記錄，并且及時(shí)將電話記錄交與對(duì)方簽字確認(rèn)。

4、監(jiān)理工程師或業(yè)主指派的工程師批準(zhǔn)索賠的權(quán)限的授予應(yīng)當(dāng)合理，既要避免程序復(fù)雜降低效率，更要考慮工程師個(gè)人工作偏差對(duì)業(yè)主方可能產(chǎn)生的嚴(yán)重后果。由于《建筑工程施工合同》中約定，索賠事件發(fā)生后，工程師可以直接批準(zhǔn)索賠，或者認(rèn)定索賠不成立，這就意味著工程師的認(rèn)定對(duì)業(yè)主方產(chǎn)生約束力，而業(yè)主方可以明確授予工程師在處理索賠時(shí)有多大的權(quán)限，如，工程師可以對(duì)哪些類(lèi)的索賠、金額在多大范圍內(nèi)的索賠才具有獨(dú)立處置權(quán)等。

5、主動(dòng)收集證據(jù)。特別是要收集那些對(duì)抗施工方索賠成立的證據(jù)。

證據(jù)包括：

（1）招標(biāo)文件、合同文本及附件；

（2）來(lái)往文件、簽證及更改通知等；

（3）各種會(huì)談紀(jì)要；

（4）施工進(jìn)度計(jì)劃和實(shí)際施工進(jìn)度表；

（5）施工現(xiàn)場(chǎng)工程文件；

（6）工程照片；

（7）氣象報(bào)告；

（8）工地交接班記錄；

（9）建筑材料和設(shè)備采購(gòu)、訂貨運(yùn)輸使用記錄等；

（10）市場(chǎng)行情記錄；

（11）各種會(huì)計(jì)核算資料；

（12）國(guó)家法律、法令、政策文件等。

6、對(duì)引起索賠事件的原因進(jìn)行分析。包括，判斷是否屬于施工方的風(fēng)險(xiǎn)范疇；因天氣、自然原因、國(guó)家政策法令、突發(fā)事件等原因引起的索賠事件發(fā)生時(shí)，施工方的處置措施是否得當(dāng)，是否有因施工方原因造成了擴(kuò)大的損失。

7、注意索賠嚴(yán)格的時(shí)效性。

《建筑工程施工合同》中詳細(xì)地規(guī)定了索賠的程序，一共有四個(gè)二十八天的期限，特別重要的是（3）工程師在收到施工單位送交的索賠報(bào)告及有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求施工單位進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)；（4）工程師在收到施工單位送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對(duì)施工單位作進(jìn)一步要求，視為該頂索賠已經(jīng)認(rèn)可，

要防止因未及時(shí)駁回而產(chǎn)生的推定成立的法律后果。

8、如果在接到正式索賠報(bào)告后，要認(rèn)真研究施工方報(bào)送的索賠資料。首先在不確定責(zé)任歸屬的情況下，客觀分析事件發(fā)生的原因，重溫合同的有關(guān)條款，研究施工單位的索賠證據(jù)，并查閱他的同期記錄。通過(guò)對(duì)事件的分析，監(jiān)理工程師再依據(jù)合同條款劃清責(zé)任界限，如有必要時(shí)還可以要求施工單位進(jìn)一步提供補(bǔ)充資料。尤其是對(duì)施工單位與建設(shè)單位或監(jiān)理工程師都負(fù)有一定責(zé)任的事件影響，更應(yīng)劃出各方應(yīng)承擔(dān)合同責(zé)任的比例。最后再審查施工單位提出的索賠補(bǔ)償要求，剔除其中的不合理部分，核定自己計(jì)算的合理索賠款額和工期順延天數(shù)。