一、引言
2000年8月2日,九屆全國人大常委會第十七次會議通過了我國專利法的第二次修正案。此次專利法的修訂,適應了現(xiàn)代化高新技術迅猛發(fā)展及加人世界貿(mào)易組織(WTO)的需要,對專利權提供了更為有效、更為廣泛的法律保護。其中,最重要的一點就是對原專利法第八條中有關發(fā)明和實用新型的專利權人的權利進行了擴充,賦予了專利權人的一項新的權利――許諾銷售權。
許諾銷售(offeringforsell),亦稱提供銷售或為銷售而提供,簡言之,就是明確表示愿意出售某種產(chǎn)品的行為。
賦予專利權的許諾銷售權;其目的在于在商業(yè)交易的早期階段及時制止侵權行為,將侵權行為扼殺在侵權可能或即發(fā)侵權的階段,防止將來專利侵權產(chǎn)品的傳播,從而減少專利權人的損失。同時,許諾銷售權還是對其他專利獨占實施權的補充。如可以截住專利侵權人向合理使用人出售侵權產(chǎn)品的渠道,避免了專利權人因使用人的豁免而得不到應有的救濟,從而從另一角度保護了專利權人的使用權。簡而言之,增加許諾銷售權,就是加強對專利權人的保護。
但是,許諾銷售對于大多數(shù)人來講是一個陌生的事物,如何準確認定侵犯許諾銷售的行為,為許諾銷售權提供完備的法律保護,在此時顯得尤為重要。本文擬就此作一探討。
二、外國及國際條約的有關規(guī)定
(一)大陸法系國家――日本
日本在其專利法的第2條第3款中,是這樣規(guī)定的:
本法中,發(fā)明的實施是指下列行為:
(Ι)對于產(chǎn)品發(fā)明,制造、使用、轉(zhuǎn)讓、租借,為轉(zhuǎn)讓或租借的目的的展出,或者進口該產(chǎn)品;
(Ⅱ)對于方法發(fā)明,使用該方法;
(Ⅲ)對于制造產(chǎn)品的方法發(fā)明,除前項提到的使用該方法外,還包括使用、轉(zhuǎn)讓、租借,為轉(zhuǎn)讓或租借的目的的展出,或者進口依該方法所直接得到的產(chǎn)品。
(二)英美法系國家――英國
英國是知識產(chǎn)權法律保護的起源地。其專利法第60條也對許諾銷售權作了規(guī)定。
根據(jù)本條規(guī)定,如有人在專利有效期間未經(jīng)專利權人同意,在聯(lián)合王國對于一項發(fā)明有下列任何行為之一的,都是侵犯專利權的行為。這是指:
(Ι)當發(fā)明是一項產(chǎn)品時,制造、銷售、提供他人銷售、使用或進口該項產(chǎn)品,或者為處分或其他目的保存該產(chǎn)品;
(Ⅱ)當發(fā)明是一種方法時,在聯(lián)合王國使用該方法或提供他人使用該方法,而使用人知道或明顯應當知道未經(jīng)專利權人同意使用該專利方法便構成侵權;
(Ⅲ)當發(fā)明是一種方法時,銷售、提供他人銷售、使用或進口依專利方法所直接獲得的產(chǎn)品,或者為處分或其他目的保存該產(chǎn)品。
(三)世界貿(mào)易組織(WTO)的《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》(Trips協(xié)議)
在烏拉圭回合的談判中各成員達成的Trips協(xié)議,第一次在國際條約中規(guī)定了專利權人的許諾銷售權。
Trips協(xié)議的第28條規(guī)定:
專利應授予所有人下列權利:
如果專利的客體是產(chǎn)品,制止第三方未得所有人同意而進行下列行為:制造、使用、提供銷售、銷售,或為這些目的進口該產(chǎn)品。
如果專利的客體是方法,制止第三方未得所有人同意而使用該方法的下列行為:制造、使用、提供銷售、銷售,或為這些目的進口至少是依照該方法直接獲得的產(chǎn)品。
很顯然,上述的外國國內(nèi)立法及Trips協(xié)議,雖然用詞并不是統(tǒng)一的,但都賦予專利權人以許諾銷售權。給專利權人更多更全面的保護已成為世界發(fā)展的趨勢。
三、侵犯許諾銷售權行為的認定
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