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對新《公司法》施行后股權(quán)凍結(jié)問題的思考

一、股權(quán)凍結(jié)的概念

股權(quán)凍結(jié)是指人民法院采取的不準(zhǔn)股東提取或轉(zhuǎn)移股權(quán)及孳息的一種保全或者執(zhí)行措施。

《民事訴訟法》第一百零三條第一款規(guī)定，財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財產(chǎn)的人。

《民事訴訟法》第二百四十二條規(guī)定，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)向有關(guān)單位查詢被執(zhí)行人的存款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)情況。人民法院有權(quán)根據(jù)不同情形扣押、凍結(jié)、劃撥、變價被執(zhí)行人的財產(chǎn)。人民法院查詢、扣押、凍結(jié)、劃撥、變價的財產(chǎn)不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍。人民法院決定扣押、凍結(jié)、劃撥、變價財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，有關(guān)單位必須辦理。

對公司登記機(jī)關(guān)而言，協(xié)助辦理股權(quán)凍結(jié)是指公司登記機(jī)關(guān)依人民法院裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書的要求，鎖定特定股東在公司的股權(quán)，不讓其全部或部分轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

二、新舊法條比較

1.2005年10月27日修訂的《公司法》(以下稱舊《公司法》)第三十三條第三款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記。根據(jù)2013年12月28日修訂的《公司法》(以下稱新《公司法》)第三十二條第三款的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記，股東的出資額不再是公司的登記事項。

2.2005年12月18日修訂的《公司登記管理條例》(以下稱舊《條例》)第九條第一款第(九)項規(guī)定，公司的登記事項包括有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。根據(jù)2014年2月19日修訂的《公司登記管理條例》(以下稱新《條例》)第九條第一款第(八)項的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，認(rèn)繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式不再是公司的登記事項。

3.舊《條例》第三十五條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。新《條例》第三十四條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。

三、公司登記機(jī)關(guān)能否辦理股權(quán)凍結(jié)

《公司法》和《公司登記管理條例》等法律、法規(guī)修訂后，一些地方工商機(jī)關(guān)登記人員對工商機(jī)關(guān)是否可以辦理股權(quán)凍結(jié)有不同的理解。

第一種觀點認(rèn)為，新《公司法》和新《條例》施行后，股權(quán)不再是公司的登記事項，公司登記機(jī)關(guān)不掌握公司股東的出資情況和股權(quán)狀況，無法協(xié)助法院凍結(jié)股權(quán)。公司股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)無須到公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記，股東可能在法院凍結(jié)股權(quán)前就已將股權(quán)轉(zhuǎn)讓完畢，公司登記機(jī)關(guān)無法掌握股東凍結(jié)時的股權(quán)情況，因此無法實施有效凍結(jié)。同時，股東也可能利用內(nèi)部股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要辦理變更登記的漏洞防止股權(quán)被凍結(jié)。

第二種觀點認(rèn)為，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)辦理股權(quán)凍結(jié)。根據(jù)《民事訴訟法》第二百四十二條第二款的規(guī)定，人民法院決定扣押、凍結(jié)、劃撥、變價財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，有關(guān)單位必須辦理。依據(jù)該規(guī)定，人民法院作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書要求公司登記機(jī)關(guān)協(xié)助凍結(jié)股權(quán)的，公司登記機(jī)關(guān)必須協(xié)助執(zhí)行。根據(jù)新《公司法》和新《條例》的規(guī)定，公司登記機(jī)關(guān)不再登記股東股權(quán)，即股東出資額或者出資比例，但其未規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)不再辦理股權(quán)凍結(jié)。

筆者同意第二種觀點。根據(jù)股東成員人數(shù)，有限責(zé)任公司分為兩類，一類是僅有1個股東的有限公司，另一類是由2個以上50個以下股東的有限公司。一人有限公司只有1個股東，持有公司100%的股權(quán)，此類公司一旦涉及股權(quán)變動，必定變更股東，需要到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。在此種情形下，公司登記機(jī)關(guān)可以對股權(quán)實施有效凍結(jié)。由2個以上50個以下股東組成的有限公司，如果股東成員有變化，必須在30日內(nèi)到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，若擬變更登記的股東股權(quán)已經(jīng)被人民法院凍結(jié)，即不予辦理股東變更；如果股東成員不變，只是股東內(nèi)部之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則無須到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

但是，根據(jù)新《公司法》第二十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明股東的出資方式、出資額和出資時間。新《公司登記管理條例》第三十六條規(guī)定，公司章程修改未涉及登記事項的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。也就是說，股權(quán)比例變動必須修改公司章程，到公司登記機(jī)關(guān)辦理新章程或章程修正案備案。因此，公司登記機(jī)關(guān)只要在登記軟件中增加對凍結(jié)股東公司章程備案的提示功能，辦理備案時核對擬變動股權(quán)是否被凍結(jié)，就可作出是否備案的決定。公司登記機(jī)關(guān)可以通過不予辦理章程備案的方法，協(xié)助法院執(zhí)行股權(quán)凍結(jié)。若已被凍結(jié)股權(quán)所在公司申請辦理股東變更，或內(nèi)部股東間股權(quán)轉(zhuǎn)讓申請章程(章程修正案)備案，提出其股權(quán)轉(zhuǎn)讓在股權(quán)凍結(jié)之前的理由，要求予以辦理變更或備案的，不論轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否有效，公司登記機(jī)關(guān)可以告知其向作出股權(quán)凍結(jié)裁定的人民法院申請救濟(jì)。

根據(jù)國務(wù)院法制辦2014年4月17日公布的《企業(yè)信息公示條例》(征求意見稿)第七條的規(guī)定，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示公司登記、備案信息。公司登記機(jī)關(guān)通過對已被人民法院凍結(jié)的股權(quán)不予辦理變更登記或新章程(章程修正案)備案，使該公司已被凍結(jié)的股權(quán)信息停留在凍結(jié)前的狀態(tài)，公司登記機(jī)關(guān)便可達(dá)到被凍結(jié)股權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)讓的社會公示效應(yīng)。假設(shè)被凍結(jié)股權(quán)的股東私下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因該轉(zhuǎn)讓結(jié)果無法在公示系統(tǒng)上公示，即使該公司根據(jù)《企業(yè)信息公示條例》(征求意見稿)第九條、第十條、第十一條的規(guī)定公示被凍結(jié)股權(quán)已轉(zhuǎn)讓的信息，導(dǎo)致該信息與登記機(jī)關(guān)公示信息不一致，該公司承擔(dān)信息公示不準(zhǔn)確或信息弄虛作假的不利后果。因此，《公司法》和《公司登記管理條例》修訂后，雖然股權(quán)不再是公司的登記事項，但公司登記機(jī)關(guān)依然能夠掌握股東股權(quán)的變動信息，股權(quán)凍結(jié)能夠有效實施。

四、不予凍結(jié)的法律風(fēng)險

1.司法責(zé)任風(fēng)險

根據(jù)《民事訴訟法》第一百一十四條第二款的規(guī)定，公司登記機(jī)關(guān)拒不協(xié)助凍結(jié)股權(quán)的，單位主要負(fù)責(zé)人或直接責(zé)任可能面臨被法院罰款或被司法拘留，以及被建議紀(jì)律處分的風(fēng)險。

2.行政責(zé)任風(fēng)險

如果公司登記機(jī)關(guān)拒絕辦理股權(quán)凍結(jié)，凍結(jié)股權(quán)申請人提出行政復(fù)議申請或提起行政訴訟，復(fù)議結(jié)果可能對公司登記機(jī)關(guān)不利。

3.民事責(zé)任的風(fēng)險

公司登記機(jī)關(guān)拒絕辦理股權(quán)凍結(jié)一旦造成當(dāng)事人財產(chǎn)損失，還可能在行政訴訟時被申請國家賠償。