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在司法認定中，證據(jù)的審查要從兩個方面展開，首先證據(jù)應(yīng)具備真實性、取得途徑的合法性、與案件的關(guān)聯(lián)性等形式要件，其次要能夠?qū)崿F(xiàn)證明案件事實的目的。

電子數(shù)據(jù)的審查也要遵循這個原則。與傳統(tǒng)書證不同的是，電子數(shù)據(jù)從生成到呈現(xiàn)在法庭上的整個過程，都依賴于特定的現(xiàn)代電子技術(shù)，具有數(shù)字化存在、不固定依附特定載體、可無限復制、易修改等特點。

這些特點決定了，電子數(shù)據(jù)的審查涉及到的技術(shù)因素較多，要充分考慮到電子技術(shù)帶來的各種可能性。在形式要件和證明目的方面，審查標準、方式既需要實踐經(jīng)驗的積累，也需要在立法或者司法解釋層面的指導。

第一，審查電子數(shù)據(jù)是否客觀存在。例如，訴訟一方提交了網(wǎng)頁、電子郵件等打印件，首先要驗證的就是這些材料是不是客觀存在于互聯(lián)網(wǎng)上。這類似于傳統(tǒng)證據(jù)審核中的校驗原件。但電子數(shù)據(jù)的原件與書證的原件不同，電子數(shù)據(jù)能夠無限復制的特性決定了，復制件與原始載體的區(qū)別微乎其微，只要能夠證明數(shù)據(jù)在傳播或者拷貝過程中，其主要內(nèi)容未發(fā)生實質(zhì)性改變，復制件也應(yīng)具有與原始載體相同的法律效力。

如何驗證呢?《電子簽名法》對于數(shù)據(jù)電文應(yīng)具備的形式有明確的規(guī)定，其中最主要、可驗證性最強的有兩點，即可隨時調(diào)取、可有效表現(xiàn)數(shù)據(jù)內(nèi)容。如果一份電子數(shù)據(jù)，能夠在網(wǎng)絡(luò)上隨機調(diào)取，并且其主要內(nèi)容保持一致，那么可以判斷，該證據(jù)是客觀存在的。驗證方法之一即是公證，根據(jù)誰主張誰舉證的原則，當事人在訴前訴中，對通過互聯(lián)網(wǎng)取得電子數(shù)據(jù)的過程可以進行公證;而有的當事人欠缺取證方面的法律知識，或者出于費用方面的考慮，沒有自行公證，那么可以采取法庭演示的方法，即舉證方通過公用網(wǎng)絡(luò)對數(shù)據(jù)電文進行隨機讀取的方式驗證。

通過上述方式驗證無誤，對方又不能提出充足的相反證據(jù)，則法院可確定該電子數(shù)據(jù)記載的內(nèi)容客觀存在于互聯(lián)網(wǎng)上。

第二，客觀存在不等于真實，因此繼而還要審查電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容是否真實完整。

客觀存在的電子數(shù)據(jù)，有的并非原始生成的，有被刪改、破壞的可能性。這需要對電子數(shù)據(jù)可靠性進行審查。

電子數(shù)據(jù)是否可靠，要從以下幾個方面來審查：一是產(chǎn)生電子數(shù)據(jù)的計算機軟硬件系統(tǒng)是否正常;二是電子數(shù)據(jù)所反映的內(nèi)容是否是在進行正常業(yè)務(wù)中即時形成或者輸入的;三是電子數(shù)據(jù)在復制傳播過程中是否能夠反映其原始實質(zhì)內(nèi)容。

同時，審查中還要注意區(qū)分兩種不同形態(tài)的電子數(shù)據(jù)，一是計算機運行過程中生成的電子數(shù)據(jù)，如系統(tǒng)對IP地址、操作時間和順序等信息的記錄;另一種是外部輸入、而由計算機系統(tǒng)存儲的電子數(shù)據(jù)。對于前者，要審查數(shù)據(jù)生成后是否被篡改;對于后者，審查標準要更加嚴格，既要審查電子數(shù)據(jù)本身是否被篡改或者變造，還要審查輸入的電子數(shù)據(jù)是否真實反映客觀情況，此類電子數(shù)據(jù)雖然屬于傳聞證據(jù)，但除有相反證據(jù)外，也應(yīng)該予以認定。

在實踐中，對電子數(shù)據(jù)可靠性的認定方法，有當事人自認、司法鑒定、其他證據(jù)佐證等。其中當事人自認最簡便直接，司法鑒定最具有證明力，其他證據(jù)佐證則較為依賴法官的判斷。

有些情況下，即使充分運用了上述方法，也可能無法達到查證的目的。這是因為，從技術(shù)角度看，鑒定技術(shù)有一定的局限，有時確實存在鑒定技術(shù)不成熟甚至空白的情況，有的電子數(shù)據(jù)在輸入前就已被改動，這無法通過鑒定得出結(jié)論;從司法成本角度看，有些案件標的不大，而司法鑒定等方法會導致時間、費用等成本激增，不利于司法效率的提高。因此，在不能鑒定或者鑒定成本過高的情況下，要靈活分配舉證責任，運用證據(jù)規(guī)則作出裁決。

舉證責任分配要考慮的因素包括：訴訟雙方的技術(shù)能力、成本承擔的能力以及哪一方舉證更為便利。以電子商務(wù)平臺上的電子訂單為例，平臺記錄和管理所有的訂單數(shù)據(jù)，那么電子訂單形成后是否被改動，由平臺運營方承擔舉證責任比較適合;商家自己負責送貨的，訂單對應(yīng)的貨物是否在線下實際交付，由具體商家承擔舉證責任比較適合。舉證不能則要承擔不利后果。

第三，審查電子數(shù)據(jù)的取得是否合法。電子數(shù)據(jù)收集的主體和程序必須符合法律規(guī)定。民事訴訟雖然沒有絕對的非法證據(jù)排除制度，但嚴重違反法律程序收集的證據(jù)也是不能采用的。對于電子數(shù)據(jù)而言，其生成、取得等環(huán)節(jié)不合法，不合法程度嚴重，或者足以影響其他人的重大權(quán)益的，可以考慮予以排除。

排除的情形可能有：非法侵入計算機系統(tǒng)獲得的電子數(shù)據(jù);私自攔截取得的傳輸中的電子數(shù)據(jù);私自破解的已加密的電子數(shù)據(jù);通過非法搜查、扣押獲得的電子數(shù)據(jù);以植入病毒、木馬等侵害他人合法權(quán)益的手段獲得的電子數(shù)據(jù)等等。

一般而言，當事人對取得途徑做出合理說明的，對方?jīng)]有提出異議的，可以認定電子數(shù)據(jù)的合法性;如果對電子數(shù)據(jù)的取得無法做出合理的解釋，或者證據(jù)本身已顯示出不合法的情形，對方提出異議的，不能直接認定電子數(shù)據(jù)的合法性。

最后，數(shù)據(jù)真實不等于交易真實，因此要審查電子數(shù)據(jù)的證明力。通常，一份證據(jù)能否證明案件事實，并不能孤立地從該證據(jù)本身出發(fā)，還要結(jié)合其他證據(jù)，以審查是否能夠形成證據(jù)鏈條。在實踐中，我們發(fā)現(xiàn)關(guān)于電子數(shù)據(jù)的證明力，存在兩個突出的問題。

一是電子數(shù)據(jù)與真實交易的對應(yīng)性。對于有賴于輸入的電子數(shù)據(jù)，即使未經(jīng)篡改，也不能反映真實的交易情況。例如，針對電子商務(wù)平臺上非平臺自營的商品，平臺往往按照銷售額或訂單量向供貨商返利，同一IP地址短時間內(nèi)生成大量訂單，這些訂單真實與否，直接決定銷售額度，只有在線下實際配送成功的交易，才能成為結(jié)算依據(jù)。

二是電子數(shù)據(jù)反映的是否是真實的市場交易。來源于互聯(lián)網(wǎng)的電子數(shù)據(jù)，是存儲于特定服務(wù)器上的，該服務(wù)器由相關(guān)實體來管理運營。那么，存在兩種可能：一種可能是，服務(wù)器被人為地用來虛擬了一個與現(xiàn)實完全脫離的世界，技術(shù)僅僅是欺詐的手段，其提供的服務(wù)或者內(nèi)容是不存在的，例如我們經(jīng)常所說的“釣魚網(wǎng)站”、“模擬平臺”等，而目前在貴金屬、外匯等交易領(lǐng)域，大量存在著類似的真假莫辯的平臺，來源不明自然損害了電子數(shù)據(jù)的證明力;另外一種可能就是，服務(wù)器被真實地用于提供某種服務(wù)，但是運營者未取得相關(guān)資質(zhì)，有的還會與真實市場行情存在差異，比如報價延時等。我認為，主體資質(zhì)存在瑕疵，網(wǎng)絡(luò)交易或者服務(wù)不能認定是真正的交易。例如，某公司未經(jīng)有權(quán)部門批準，設(shè)立貴金屬期貨買賣平臺，雖然市場數(shù)據(jù)取自國外主要貴金屬市場，但存在明顯的時間延遲，審理認為，平臺設(shè)立者無相關(guān)資質(zhì)，且平臺標注價格延后于真實價格，不能視為真實的市場交易，因此平臺存儲的電子數(shù)據(jù)的證明力也就大打折扣了。

在我國，經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)需要進行嚴格的審核，其運營主體要取得資質(zhì)認證，并受到國家嚴格監(jiān)管;非經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的網(wǎng)站或應(yīng)用，應(yīng)到工信部門備案。某些特定業(yè)務(wù)限定于特殊主體經(jīng)營。因此，可以通過查詢網(wǎng)站或者應(yīng)用的審核備案情況，以及運營主體的資質(zhì)，確定電子數(shù)據(jù)在證明力方面是否有瑕疵。