本文介紹了投標人相互串通投標的行為,包括協(xié)商投標報價、約定中標人、約定部分投標人放棄投標或中標、屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員協(xié)同投標、投標人之間為取中標或排斥特定投標人而采取其他聯(lián)合行動等。投標人相互串通投標會導致投標不合法,需承擔相應的法律責任。
投標人相互串通投標的行為如下:
1、投標人之間協(xié)商投標報價等文件的實質(zhì)性內(nèi)容。該項規(guī)定不僅指投標人協(xié)商抬高、壓低報價,或者以高、中、低價格等報價策略分別投標,還可能對一些重要的技術(shù)方案、技術(shù)指標等實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)商。除此之外,同一招標項目的投標人還可能分成兩個以上的小集團,分別按照各自協(xié)商的原則和利益分配機制串通投標、輪流中標;
2、投標人之間約定中標人。投標人之間約定中標人是串通投標的一個極端表現(xiàn),也即圍標。實現(xiàn)這一目的的途徑有多種,包括按照招標文件的評定標準和方法制定不同投標方案,故意非實質(zhì)性響應招標文件等;
3、投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標。包括購買招標文件的潛在投標人根據(jù)約定不按招標文件要求準備和提交投標文件,提交了投標文件的投標人按照約定放棄投標,排名第一的中標候選人或者被宣布為中標的投標人約定放棄中標;
4、屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標。構(gòu)成本項規(guī)定的串通投標需要同時滿足兩個條件:一是同一招標項目的不同投標人屬于同一組織成員;二是這些不同投標人按照該組織要求在同一招標項目中采取了協(xié)同行動。所謂協(xié)同行動是指按照預先確定的策略投標,確保該組織的成員或者特定成員中標。需要指出的是,同一組織的成員在同一招標項目中并不必然屬于串標。
5、投標人之間為取中標或者排斥特定投標人而采取其他聯(lián)合行動。該項為兜底性規(guī)定,實踐中常見的情形如:共同放棄投標或者一致不提交資格預審文件致使投標人不足三家而導致招標失敗。
投標人之間有以下行為的,也會被視為投標人之間串通投標:
1、不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;
2、不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;
3、不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;
4、不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;
5、不同投標人的投標文件相互混裝;
6、不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
一、招標人與投標人間的串通投標的表現(xiàn)形式如下:
1、明招暗定。招標人采用多種方式限制或排擠潛在投標人,或者是信息發(fā)布不對稱,公開程度和公開范圍不夠,導致多家投標人報價失誤;
2、事后補償。招標人事先與投標人串通,在超出投標人承受能力的情況下壓低報價,中標后再由招標人通過變更設(shè)計或其他方式給予投標人額外補償;
3、透露信息。招標人將能夠影響公平競爭的信息透露給特定投標人,如在設(shè)有標底的項目中透露標底,使其以最接近標底的標價中標;
4、量身定制。招標人在編制資格預審或招標文件時,圍繞特定投標人的資質(zhì)、業(yè)績等情況,故意制定一些特殊的招標條件,以排斥其他投標人或潛在投標人,使特定投標人輕易就能中標;
5、差別待遇。招標人通過操縱專家評審委員會,對不同投標人相同或類似的標書實行差別待遇,甚至在一些實行最低投標價中標的項目中,招標人以種種理由認定其他最低價標書為廢標,以確保特定投標人中標。
二、招標人與投標人之間互相串通投標,應承擔的法律責任如下:
1、投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人向招標人或者評標委員會成員行賄謀取中標的,中標無效;
2、構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;
3、尚不構(gòu)成犯罪的,依照規(guī)定處罰。
總而言之,投標人相互串通投標的行為有違法律的相關(guān)規(guī)定,以任何形式串通投標都是不合法的,都需要承擔相應的法律責任。
收投標人所送財物后聲稱挪作公有行為人是否構(gòu)成受賄罪
犯罪嫌疑人陳某,某縣農(nóng)電站站長。2000年8月,該縣一建筑公司經(jīng)理王某得知農(nóng)電站要修建宿舍辦公樓后,便找到陳某,表示要承攬該工程,并許諾事成之后一定感謝。同年10月該工程招標時,陳某給王經(jīng)理的公司打了信譽最高分,使王得以中標,2001年6月王為表示感謝送張某20000元。同月,陳某為去省上為單位爭取資金和跑項目,將收受王經(jīng)理20000元一事告訴了其主管局長李某,并稱將此款作為跑項目的費用,李表示同意。后張某用此款到省上跑來了項目也爭取到了資金,經(jīng)查農(nóng)電站沒有發(fā)現(xiàn)張某到省上跑項目等費用報銷開支。
行為人是否構(gòu)成受賄罪
本文認為王經(jīng)理是向張某個人行賄,張某并予收受,而贓款的去向并不影響陳某受賄罪的成立,陳某的行為構(gòu)成受賄罪,但應酌情從輕處理。
陳某在收受王某現(xiàn)金前已明知王某想承建農(nóng)電站建宿舍辦公樓并有事成后定感謝的意思表示,即陳某主觀上具有利用職務上的便利,非法收受他人財物,而且具有為他人謀取利益的犯罪意圖。陳某在明知王某意欲租用他手中的公權(quán)后,在其單位工程招標過程中給王某的公司打了信譽最高分,使王某得以中標。并于事后收受王某現(xiàn)金20000元。其行為符合受賄罪客觀方面“非法收受他人財物,為他人謀取利益”的要求。由此不難得出陳某的行為侵犯了國家工作人員職務行為的廉潔性,觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十五條之規(guī)定,涉嫌受賄罪,依法以受賄罪追究其刑事責任。陳某的行為屬于事后受賄。
受賄罪只求要行為人非法收受或索取他人數(shù)額較大的財物并有為他人謀取利益的行為即為即遂。至于是事前收受財物還是事后收受財物,是否實際上使他人取得利益,贓款贓物是已用還是公用均不影響受賄罪既遂的構(gòu)成。因為陳某在明知王某有求于自己手中的公權(quán)并言明事成后定表謝意后,雖沒明確予以答復,但并未拒絕,應當認定為是一種暗示的承諾。嗣后,陳某亦以利用自己手中的權(quán)利實際為王某謀取到了利益并收受了20000元。這在客觀上就表現(xiàn)為以權(quán)換利的行為,使人們產(chǎn)生公權(quán)是可以收買的認識,從而使得國家工作人員的職務行為不可收買性(即廉潔性)受到侵犯,具有明顯的社會危害性,刑事違法性和應受到刑罰處罰性。陳某雖在為王某謀取利益非法收受現(xiàn)金后曾向局領(lǐng)導匯報過此事,且將20000元現(xiàn)金用于去省上為單位爭取資金和跑項目,但這均屬于受賄既遂后,對贓款贓物的處理。這些情節(jié)只影響量刑不影響定罪,換言之,它們僅是量刑情節(jié)。陳某的這些行為與受賄后隱瞞不報或揮霍贓款贓物,或?qū)②E款、贓物用于非法活動有明顯的區(qū)別,說明陳某的主觀惡性不是很大,可以酌情在量刑時予以從輕處罰。
《刑法》三百八十五條和三百八十七條的規(guī)定,我們會發(fā)現(xiàn),兩罪的主體不同,構(gòu)罪的情節(jié)要求不同。受賄的主體是國家工作人員,情節(jié)上要求數(shù)額5000元以上為立案標準,而單位受賄罪的主體只能是單位,且要求“情節(jié)嚴重”才構(gòu)罪。所謂情節(jié)嚴重,主要指索取、收受他人財物數(shù)額巨大的,多次索要他人財物,影響極壞的;索取、收受他人財物給國家和人民造成重大損失的等。本案中,從接受王某尋租公權(quán)到謀取利益再到非法收受現(xiàn)金這一系列行為都是陳某一人完成的,其所在單位縣農(nóng)電站并未參與其中,而這一系列行為恰恰又是構(gòu)成受賄罪的實質(zhì)要件。單位介入時(即陳某將收受王某20000元一事告訴了其主管局長李某后)已發(fā)展到犯罪即遂后的贓物處置階段,如前所述對贓物的處置不影響定罪,故陳某事后將收受他人現(xiàn)金的行為向主管領(lǐng)導匯報后將贓款用于公務僅能視為其認罪,悔罪在態(tài)度好的表現(xiàn),并不能據(jù)此就認定是單位受賄罪。加之,最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定》中敘明單位受賄數(shù)額在10萬元以上或強行索取財物或影響惡劣或損失重大的才予立案。本案的數(shù)額僅20000元,亦不符合單位受賄罪數(shù)額巨大的構(gòu)罪情節(jié)。
本文認為本案陳某行為的準確定性應為受賄罪既遂,惟此,才能在打擊犯罪方面作到不枉不縱。但考慮到其具體情節(jié),根據(jù)罪刑相適應原則應對其在量刑上較大幅度的從輕處罰,以區(qū)別于犯罪情節(jié)較嚴重的受賄行為,充分體現(xiàn)法律適用的公平,公正原則。
《中華人民共和國招標投標法實施條例》
第三十九條禁止投標人相互串通投標。
有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:(一)投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容;(二)投標人之間約定中標人;(三)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;(四)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標;(五)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。第四十條有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:(一)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;(二)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;(三)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;(四)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;(五)不同投標人的投標文件相互混裝;(六)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
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