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一、董事責(zé)任保險(xiǎn)概述

概括地說(shuō)，公司董事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)（為敘述方便，以下簡(jiǎn)略地統(tǒng)稱“董事責(zé)任保險(xiǎn)”），是以公司董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員向公司或第三者（股東、債權(quán)人等）承擔(dān)的民事賠償責(zé)任為保險(xiǎn)標(biāo)的的一種保險(xiǎn)。

近幾年來(lái)，美國(guó)安然公司、中國(guó)人壽保險(xiǎn)公司、網(wǎng)易公司及其包括丁磊在內(nèi)的高管人員等，被美國(guó)投資者提起集體訴訟等一系列事件，使董事責(zé)任保險(xiǎn)問(wèn)題成為證券投資界、法律界、保險(xiǎn)界等廣泛議論的熱門(mén)話題。在2002年1月7日中國(guó)證監(jiān)會(huì)和國(guó)家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》和2002年1月15日最高人民法院發(fā)出《關(guān)于受理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問(wèn)題的通知》之后，國(guó)內(nèi)幾大財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司——平安、美國(guó)美亞、中國(guó)人保、華泰財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司等相繼隆重推出了董事責(zé)任保險(xiǎn)的險(xiǎn)種。2002年1月24日，在平安保險(xiǎn)公司的董事責(zé)任險(xiǎn)險(xiǎn)種發(fā)布會(huì)上，萬(wàn)科企業(yè)股份有限公司與平安保險(xiǎn)公司簽訂首份保單，成為了“董事及高級(jí)職員責(zé)任保險(xiǎn)”的第一買主。據(jù)了解，之后，北大高科、中國(guó)石化、中國(guó)移動(dòng)、寶鋼、康佳、云南銅業(yè)、南紙股份、云南白藥集團(tuán)等相繼向不同的保險(xiǎn)公司購(gòu)買了董事責(zé)任保險(xiǎn)。

董事責(zé)任保險(xiǎn)是一件泊來(lái)品，發(fā)端于20世紀(jì)30年代的美國(guó)，60年代以后得到了較快的發(fā)展。在西方發(fā)達(dá)國(guó)家，尤其是美國(guó)，絕大多數(shù)的上市公司都為自己的董事及高級(jí)管理人員購(gòu)買了董事責(zé)任保險(xiǎn)（D＆OInsrance）。美國(guó)Tillinghast－TowersPerrin公司2000年的一份調(diào)查報(bào)告顯示，在接受調(diào)查的2059家美國(guó)和加拿大公司中，96％的美國(guó)公司和88％的加拿大公司都購(gòu)買了董事責(zé)任保險(xiǎn)，其中的科技、生化科技類和銀行類公司的D＆O購(gòu)買率更是高達(dá)100％。在我國(guó)香港地區(qū)，董事責(zé)任保險(xiǎn)的購(gòu)買率也達(dá)到了60％至70％．

董事責(zé)任保險(xiǎn)的產(chǎn)生，緣于公司法、證券法等法律對(duì)公司董事及高級(jí)管理人員履行職務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定。從西方國(guó)家看，董事責(zé)任保險(xiǎn)之所以產(chǎn)生并發(fā)展，是因?yàn)榻∪拿袷仑?zé)任制度下，公司經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)的不確定性責(zé)任加大，其責(zé)任之大足以使市場(chǎng)出現(xiàn)分散這些責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的需求，其不確定性又使得市場(chǎng)上有人愿意通過(guò)集合與分散這些責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)以獲得利益。以美國(guó)為例，《1933年證券法》和《1934年證券交易法》對(duì)證券（包括美國(guó)存托憑證“ADR”）的登記、公開(kāi)發(fā)行及證券市場(chǎng)進(jìn)行了規(guī)定和管制。其中《1933年證券法》第11條要求公司無(wú)論是首次還是第二次公開(kāi)發(fā)行證券時(shí)，必須在股票登記聲明和招股說(shuō)明書(shū)上正確披露有關(guān)信息。如果有關(guān)文件“含有對(duì)重要事項(xiàng)的不真實(shí)陳述或者對(duì)重要事項(xiàng)的漏報(bào)，而該漏報(bào)會(huì)產(chǎn)生誤導(dǎo)”的話，任何持有該證券的人，都有權(quán)對(duì)任何簽署了該文件的人和每一位公司董事及其它有關(guān)人員提起訴訟。在一些適用英美法系的地區(qū)和國(guó)家，有關(guān)法律（例如香港《公司條例》第165條，新加坡《公司法》第172條，英國(guó)《公司法》第310條，馬來(lái)西亞《公司法》第140條及澳大利亞《公司法》第133條）通常都規(guī)定在許多情況下，公司的董事或高級(jí)管理人員在遭遇民事索償時(shí)，應(yīng)受制于當(dāng)?shù)氐姆钜?guī)定，無(wú)論其與公司是否另有約定或豁免協(xié)議，公司依法不得為其支付賠償責(zé)任，即有關(guān)董事或高管人員須自負(fù)賠償之責(zé)。由于上述法律規(guī)定，加上各國(guó)政府改善公司治理結(jié)構(gòu)力度的增大，中小股東維權(quán)興趣和行動(dòng)的增多，以及巨額董事責(zé)任訴訟案件的不斷發(fā)生，使得越來(lái)越多的董事意識(shí)到當(dāng)董事的風(fēng)險(xiǎn)太大，不得不尋求規(guī)避方式。引用美國(guó)國(guó)際集團(tuán)（AIG）美亞保險(xiǎn)公司廣州分公司總經(jīng)理彭德智博士的言論，公司企業(yè)上市融資，在獲得種種好處的同時(shí)，也面臨各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)。在這些風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)中，董事及高管管理人員的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)是較為突出的一種。董事責(zé)任保險(xiǎn)因此應(yīng)運(yùn)而生并成了董事的必需品。

在我國(guó)，由于《公司法》、《證券法》等法律法規(guī)主要側(cè)重于對(duì)公司董事及高級(jí)管理人員所能行使的職能和權(quán)利的規(guī)定，而對(duì)其所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和因此產(chǎn)生的相應(yīng)的法律責(zé)任的規(guī)定并不清晰，更不象西方發(fā)達(dá)國(guó)家那樣規(guī)定得十分詳細(xì)，所以，公司董事及高級(jí)管理人員的法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)并不大，即使出現(xiàn)象鄭百文、銀廣廈、云南市方略律師事務(wù)所律師·李記華

《中華人民共和國(guó)公司法》（2018修正）：第五章　股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 第一節(jié)　股 份 發(fā) 行　　第一百三十三條　公司發(fā)行新股，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)下列事項(xiàng)作出決議：\n（一）新股種類及數(shù)額；\n（二）新股發(fā)行價(jià)格；\n（三）新股發(fā)行的起止日期；\n（四）向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。