首先兩者的懲罰不同,民間借貸的懲罰是最高刑為10年,而非法集資的處罰最高刑是死刑。兩者行為發(fā)誓也不同,前者是非法吸收或者變相吸收公眾存款。而后者是屬于借款有義務(wù)償還的。
2010年最高法頒布了《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》司法機(jī)關(guān)從中國經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中,歸納出更現(xiàn)實(shí)的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)。
非法集資需同時(shí)具備“四個(gè)條件”:
(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;
(二)通過媒體、推介會等途徑向社會公開宣傳;
(三)承諾在一定期限內(nèi)還本付息;
(四)向社會不特定對象吸收資金——個(gè)人向30人以上吸收存款;單位向150人以上吸收存款。同時(shí),《解釋》還規(guī)定:“未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的”,不屬于非法集資。
在“四個(gè)條件”基礎(chǔ)上,最高法還列舉了10種具體的非法集資形式,可以分為三大類。一類是假直接投資項(xiàng)目。比如,在房產(chǎn)界中以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式;以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)、以代種植(養(yǎng)殖)、聯(lián)合種植(養(yǎng)殖)等方式非法吸收資金的。例如,之前,營口東華集團(tuán)以發(fā)展養(yǎng)殖螞蟻為名,承諾高額回報(bào),非法集資近30億元。
第二類是假間接投資。比如,不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容,以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式;不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容,以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的。
第三類,就是利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的。
所以,民間借貸古已有之,向親戚、朋友借款再多,也只是民間借貸,并不是法律意義上的金融活動(dòng),不需要央行的批準(zhǔn),也就沒“非法集資”一說。但是,一旦通過現(xiàn)代媒體廣而告之,個(gè)人吸收存款的對象超過30人以上,就可視為非法吸收存款。我國刑法有“非法吸收公眾存款罪”、“集資詐騙罪”等罪名,前者的最高刑為10年,后者的最高刑是死刑。二者區(qū)別在于,后者不僅破壞“金融管理秩序”,而且是以非法占有(包括卷款潛逃、個(gè)人揮霍)集資款為目的。
二、公司涉嫌非法集資出納如何處理
公司非法集資屬于單位犯罪。根據(jù)刑法規(guī)定,只有單位主要負(fù)責(zé)人才因單位犯罪被提起公訴。會計(jì)員是否會被判刑,取決于會計(jì)員是否知道以及案件的嚴(yán)重程度?!吨腥A人民共和國刑法》第三十條【單位刑事責(zé)任范圍】公司、企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、組織有危害社會行為,依法規(guī)定為單位犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。第三十一條單位犯罪的,對單位判處罰金,并處罰其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。本法和其他法律的具體規(guī)定另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
三、怎么認(rèn)定非法集資罪
犯罪構(gòu)成要件是犯罪成立的基礎(chǔ),是犯罪主體追究刑事責(zé)任的基礎(chǔ)。因此,要在我國現(xiàn)行刑法中確立非法集資罪,必須進(jìn)一步分析和探討其具體犯罪構(gòu)成要件。
(1)犯罪主體是一般主體,包括自然人和單位。在這里,我們需要特別關(guān)注單位,法律虛擬人格的主體。否則,我們就無法通過刑法來規(guī)范司法實(shí)踐中大量單位的非法集資行為(無論是單位單獨(dú)實(shí)施還是單位與自然人、單位與單位共同實(shí)施)。
(2)犯罪的主觀方面是故意。當(dāng)事人知道自己的非法集資行為會對社會造成危害,希望這一結(jié)果能夠發(fā)生。在單位非法集資案件中,這種意圖體現(xiàn)在單位的主管人員、直接責(zé)任人員和其他責(zé)任人員身上,單位利益以單位名義故意追求特定的有害社會后果的發(fā)生。單位犯罪故意是單位成員的共同理解和意志,與個(gè)人成員的共同理解和意志有著嚴(yán)格的區(qū)別。
(3)犯罪客體是國家財(cái)務(wù)管理秩序。非法集資是一種以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證等形式籌集不特定對象資金的資本運(yùn)作過程,使其成為正式投資者(股東、債權(quán)人),往往人數(shù)眾多,涉及金額巨大,嚴(yán)重破壞國家財(cái)政管理秩序。因此,建議將非法集資罪列入刑法第三章第四節(jié)破壞金融管理秩序罪,以確立其在整個(gè)刑法體系中的應(yīng)有地位。
(4)犯罪的客觀方面是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)的集資行為。主要是通過非法發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證,向社會上不特定的對象募集資金,并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物等方式向投資者償還資金和利息或者給予其他回報(bào)。
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