樣前罪未執(zhí)行的,不能認定是累犯,認定累犯的條件之一是前罪已經(jīng)執(zhí)行完畢,并且在5年內(nèi)再犯罪?!吨腥A人民共和國刑法》第六十五條【一般累犯】被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當從重處罰,但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。前款規(guī)定的期限,對于被假釋的犯罪分子,從假釋期滿之日起計算。
二、一般累犯的成立條件
(一)前罪與后罪都必須是故意犯罪。
這是構(gòu)成累犯的主觀條件。
如果前后兩罪或者其中一罪是過失犯罪,就不成立累犯。
之所以如此規(guī)定,是因為過失犯罪所反映的主觀惡性明顯輕于故意犯罪,而且過失犯罪人再犯罪的可能性也比較小。
而累犯制度的設(shè)立是以消除犯罪人的再犯可能性為宗旨的,故不應(yīng)也無必要設(shè)立過失犯罪的累犯制度。
(二)前罪被判處有期徒刑以上刑罰,后罪應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰。
這是構(gòu)成累犯的刑度條件。
因此,如果前罪被判處的是拘役、管制或者單處附加刑,那么無論后罪多么嚴重,也不構(gòu)成累犯。
同樣,若前罪被判處了有期徒刑以上刑罰,但后罪應(yīng)當判處拘役、管制或者單處附加刑,則也不能成立累犯。
此處所謂“被判處有期徒刑以上刑罰”,是指人民法院最后確定的宣告刑是有期徒刑以上的刑罰。
所謂“應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰”,不是指法定刑中包含有期徒刑以上刑罰,而是指根據(jù)犯罪事實與刑事法律,應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰。
累犯的刑度條件,體現(xiàn)了將累犯限定于嚴重犯罪的立法初衷。
(三)后罪發(fā)生的時間,必須在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免后的5年之內(nèi)。
這是構(gòu)成累犯的時間條件。
其中所謂“刑罰執(zhí)行完畢”,是指主刑執(zhí)行完畢,不包括附加刑在內(nèi)。
主刑執(zhí)行完畢5年之內(nèi)又犯罪的,即使附加刑尚未執(zhí)行完畢,仍可構(gòu)成累犯。
所謂“赦免”,是指受到特赦減免。
此處5年的期限,對于被假釋的犯罪人,應(yīng)從假釋之日起計算。
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