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【免除刑罰的適用與具體免刑情節(jié)的關(guān)系】

我國理論界關(guān)于刑法第三十七條所規(guī)定的免除刑罰的適用與具體免刑情節(jié)之間的關(guān)系問題，有兩種意見：

第一種意見：二者之間是并列關(guān)系，如有的學(xué)者認(rèn)為，免除處罰有兩種情況，第一種情況是符合某法定情節(jié)的免除處罰，例如從犯、中止犯等;第二種情況是雖然不具備免除處罰的法定情節(jié)，但是由于其他酌定情節(jié)的影響，也不需要對犯罪分子實(shí)際判刑的，可以根據(jù)刑法第三十七條的規(guī)定對犯罪分子做出免除刑罰判決。還有的學(xué)者指出，除了我國刑法規(guī)定的九種免除刑罰情節(jié)之外，我國刑法第三十七條規(guī)定的免除刑事處分屬于另外開辟了一條免刑根據(jù)。

第二種意見：二者之間的關(guān)系是包容關(guān)系，即一般規(guī)定與具體內(nèi)容的關(guān)系。如有的學(xué)者將刑法第三十七條規(guī)定的內(nèi)容作為免除刑罰情節(jié)的適用條件。還有的學(xué)者認(rèn)為，犯罪情節(jié)輕微，可以免除處罰，是一般免刑情節(jié)，而具有具體的免刑情節(jié)如犯罪中止、犯罪預(yù)備等情節(jié)則是特殊免刑情節(jié)。

目前，大多數(shù)人采用的是第二種觀點(diǎn)。理由如下：

1、從刑法的結(jié)構(gòu)來看，在刑法總則中，第三十七條所規(guī)定的免除刑罰的規(guī)定位于第三章刑罰中第一節(jié)刑罰的種類之內(nèi)，位列于第四章刑罰的具體運(yùn)用之前，由此可以推論出立法者的立法意圖是將具有指導(dǎo)性的規(guī)范條款排列于前，被指導(dǎo)的具體規(guī)范排列于后。所以第三十七條的規(guī)定是對具體情節(jié)適用的原則性規(guī)定。

2、從理論上看，刑法第三十七條所指的犯罪情節(jié)是指犯罪行為實(shí)施過程中影響定罪量刑的客觀事實(shí)情況，包括定罪情節(jié)和(罪中)量刑情節(jié)兩大類。所以，所謂犯罪情節(jié)輕微既包括了定罪情節(jié)輕微也包括了量刑情節(jié)輕微，其中量刑情節(jié)輕微即包括了犯罪中止、防止過當(dāng)?shù)让庑糖楣?jié)。

綜上所述，刑法第三十七條是對免刑適用的原則性規(guī)定，而各種免刑情節(jié)則是刑法總則和分則所規(guī)定的具體的免刑根據(jù)，二者的關(guān)系是免刑適用的一般原則與具體內(nèi)容的關(guān)系，亦即在適用免刑時(shí)應(yīng)以刑法第三十七條所規(guī)定的原則為指導(dǎo)，以具體的免刑情節(jié)為根據(jù)，決定是否免除處罰和非刑罰處理方法。有的學(xué)者為了將他們區(qū)別開來，將刑法第三十七條所規(guī)定的內(nèi)容稱為免刑制度，將具體的免刑情節(jié)稱為免刑根據(jù)，這是比較妥當(dāng)?shù)模@種劃分有利于區(qū)別二者的分工與作用，避免將二者混為一談或顛倒主次關(guān)系。為了避免對刑法第三十七條中犯罪情節(jié)的錯(cuò)誤理解，建議刑法修改時(shí)將犯罪情節(jié)修改為情節(jié)，這樣表述更為準(zhǔn)確、明白。