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一、怎么對(duì)挪用公款數(shù)額認(rèn)定

(刑法第384條)

(一)進(jìn)行非法活動(dòng)數(shù)額在3萬(wàn)元以上的，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或者超過(guò)三個(gè)月未還數(shù)額在5萬(wàn)元以上的，屬于“數(shù)額較大”，應(yīng)予立案，處五年以下有期徒刑或者拘役;

(二)進(jìn)行非法活動(dòng)涉嫌下列情形之一的，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，處五年以上有期徒刑：

(1)挪用公款數(shù)額在100萬(wàn)元以上的;

(2)挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物，數(shù)額在50萬(wàn)元以上不滿100萬(wàn)元的;

(3)

挪用公款不退還，數(shù)額在在50萬(wàn)元以上不滿100萬(wàn)元的;

(4)其他嚴(yán)重的情節(jié)。

進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)涉嫌下列情形之一的，為“情節(jié)嚴(yán)重”，處五年以上有期徒刑：

(1)挪用公款數(shù)額在200萬(wàn)元以上的;

(2)

挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物，數(shù)額在100萬(wàn)元以上不滿200萬(wàn)元的;

(3)挪用公款不退還，數(shù)額在100萬(wàn)元以上不滿200萬(wàn)元的;

(4)其他嚴(yán)重的情節(jié)。

(三)進(jìn)行非法活動(dòng)數(shù)額在300萬(wàn)元以上，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)數(shù)額在500萬(wàn)元以上，屬于“數(shù)額巨大”，不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。

二、挪用公款數(shù)額巨大不退還的認(rèn)定

《刑法》第三百八十四條第一款規(guī)定：“挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條規(guī)定：“挪用公款數(shù)額巨大不退還的，是指挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審宣判前不能退還的。”對(duì)該解釋的理解及適用司法實(shí)踐中主要存在三個(gè)方面的分歧。

對(duì)未退還的“數(shù)額”的認(rèn)定問(wèn)題，司法實(shí)踐中有三種不同的理解：一種意見(jiàn)認(rèn)為，“挪用公款數(shù)額巨大不退還”是指挪用了數(shù)額巨大的公款，在一審宣判前，被告人不能將挪用的公款全部歸還的;另一種意見(jiàn)認(rèn)為，“挪用公款數(shù)額巨大不退還的”，是指被告人挪用了數(shù)額巨大的公款后，未退還分文的;第三種意見(jiàn)認(rèn)為，“挪用公款數(shù)額巨大不退還的”，是指被告人挪用數(shù)額巨大的公款后，未退還分文，或雖然退還了部分公款，但未退還的公款數(shù)額仍然數(shù)額巨大的。筆者同意第三種意見(jiàn)。

關(guān)于未退還公款“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定問(wèn)題，將公款挪歸個(gè)人使用超過(guò)三個(gè)月未還、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或非法活動(dòng)，其未退還公款“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)是否應(yīng)當(dāng)一致?一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)一致。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“挪用公款5萬(wàn)元至10萬(wàn)元以下的”，就是認(rèn)定進(jìn)行非法活動(dòng)的“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)，也是認(rèn)定挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)“數(shù)額巨大不退還”中“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)。從維系刑罰均衡和罪刑相適用的角度，筆者更傾向于第一種觀點(diǎn)。理由：將挪用公款罪與貪污罪相比較，貪污罪的量刑起點(diǎn)通常是5年，如果按照上述第二種觀點(diǎn)，5萬(wàn)元至10萬(wàn)元即被認(rèn)為是挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)，數(shù)額巨大不退還的“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)，那么就要在10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑幅度內(nèi)量刑，即挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)的刑罰設(shè)置要比貪污的刑罰設(shè)置更重，但就社會(huì)危害性來(lái)看，貪污罪的社會(huì)危害性要大于挪用公款罪。

關(guān)于在二審階段退還部分或全部，或在判決生效后退還全部或部分挪用的公款的應(yīng)如何處理的問(wèn)題。為體現(xiàn)法律的“懲辦與寬大相結(jié)合”的政策，對(duì)被告人在二審期間退還部分或全部挪用的公款的，可作為二審從輕處罰的一個(gè)情節(jié)，可以就這一事實(shí)對(duì)被告人從輕處罰。至于罪犯在服刑期間退還全部或部分挪用的公款的，根據(jù)《刑法》第六十四條的規(guī)定“犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或責(zé)令退賠”是罪犯應(yīng)盡的義務(wù)，當(dāng)然不能改變生效裁判中對(duì)被告人“挪用公款數(shù)額巨大不退還”的認(rèn)定，不過(guò)可以認(rèn)定為罪犯在服刑過(guò)程中“有悔改表現(xiàn)”，在減刑時(shí)予以考慮。

法律中對(duì)挪用公款罪的具體行為手段作出了多種規(guī)定，但其中無(wú)論是哪一種具體的行為，此時(shí)都要求挪用的數(shù)額達(dá)到了5000元的，那么才會(huì)認(rèn)定行為人是構(gòu)成此罪。在對(duì)罪犯量刑處罰的時(shí)候，如果可以積極的退還被挪用的公款，此時(shí)往往也是會(huì)從輕進(jìn)行處罰。