一、什么是職務(wù)侵權(quán)?
所謂職務(wù)侵權(quán),是指在代表國家行使權(quán)力過程中侵害公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的行為。只有以國家的名義,行使國家權(quán)力的行為,才為執(zhí)行職務(wù)的行為;只有在執(zhí)行職務(wù)中發(fā)生的侵權(quán)行為,才為職務(wù)侵權(quán)行為。由于職務(wù)侵權(quán)是在行使國家權(quán)力中發(fā)生的侵權(quán)行為,行為人與受害的公民、法人或者其他組織并非處于平等的法律地位,因而它不同于一般侵權(quán)行為,屬于一種特殊侵權(quán)行為。
二、職務(wù)侵權(quán)行為的表現(xiàn)是怎么樣的
1.行為人的行為構(gòu)成對第三人的侵權(quán)
行為人對第三人造成損害的行為符合侵權(quán)行為的要件,一般情況下包括行為的違法性、損害后果、行為和損害的因果關(guān)系、行為人的過錯等四個要件,但在特殊侵權(quán)的情況下,是過錯推定或者無過錯,免責條件等需要具體問題具體分析。
2.該行為應(yīng)為行為人執(zhí)行職務(wù)的行為
對于行為人的哪些侵權(quán)行為屬于職務(wù)侵權(quán)行為,即如何認定行為人執(zhí)行職務(wù),即應(yīng)指一切與雇用人所命執(zhí)行之職務(wù)通常合理相關(guān)聯(lián)的事項。該說以雇主所指示執(zhí)行的事務(wù)為基本范圍,同時認為客觀上與執(zhí)行雇主指示的事務(wù)有合理關(guān)聯(lián)性的行為也屬于職務(wù)行為,是主觀說和客觀說相結(jié)合的一種學(xué)說。臺灣判例實務(wù)基本參照該種學(xué)說,對職務(wù)侵權(quán)行為中執(zhí)行職務(wù)的解釋為:(1)行為本身即屬職務(wù)之執(zhí)行(包括違法執(zhí)行在內(nèi));(2)有客觀事實足以認其系執(zhí)行職務(wù)之行為;(3)與執(zhí)行職務(wù)相牽連之行為。由此看來,職務(wù)侵權(quán)行為的認定,必須以組織的主觀意思為基礎(chǔ),即圍繞組織賦予行為人的職務(wù)要求,在執(zhí)行職務(wù)過程中與執(zhí)行職務(wù)具有適當關(guān)聯(lián)性的合理范圍內(nèi)都應(yīng)予以考慮。至于如何認定與執(zhí)行職務(wù)具有適當關(guān)聯(lián)性,筆者認為實踐中需要綜合參照以下標準:
(1)行為人的職務(wù)與侵權(quán)行為之間是否有相當因果關(guān)系或相似性,即是否存在通常的可預(yù)見性;(2)侵權(quán)行為所借助的危險工具(如汽車、公章、票據(jù)等)是否是為完成職務(wù)而由組織所提供;(3)該侵權(quán)行為是否發(fā)生在行為人執(zhí)行職務(wù)的時間范圍內(nèi),發(fā)生的場所是否處于組織的支配領(lǐng)域內(nèi),組織對此侵權(quán)行為的發(fā)生有無控制的必要性與可能性;(4)行為人實施侵權(quán)行為的主觀意圖如何;(5)執(zhí)行職務(wù)過程中突發(fā)的自然性的個人行為,例如上廁所、引火取暖、吸煙、短暫地休息一會兒,一般應(yīng)認定為與執(zhí)行職務(wù)具有適當關(guān)聯(lián)性;(6)行為人的行為并非實質(zhì)性地偏離完成工作所必須或應(yīng)當實施的行為范疇,通常也可以視為與執(zhí)行職務(wù)具有適當關(guān)聯(lián)性??傊?,擴大解釋執(zhí)行職務(wù)的外延,目的是為了更好保護受侵害的第三人的利益。
三、職務(wù)侵權(quán)的種類
1、行政職務(wù)侵權(quán)行為
這是指國家行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員在執(zhí)行行政職務(wù)中侵害公民、法人或者其他組織合法權(quán)益的不法行為。它包括具體行政行為引起的違法行為和抽象行政行為引起的違法行為。
所謂具體行政行為,是指針對特定的社會事實或特定的對象所采取的具體行為,如工商管理行為、稅務(wù)行為、交通管理行為、土地管理行為、治安管理行為、市政管理行為,等等。行政侵權(quán)行為一般或者說基本上是在具體行政行為中發(fā)生的。
所謂抽象行政行為,是指行政立法行為。行政立法是制定行政管理法規(guī)的活動,是行政機關(guān)活動的重要內(nèi)容。如果行政機關(guān)制定的行政法規(guī)同憲法、法律相抵觸或者不適當,而侵害了公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,那么就是發(fā)生抽象行政行為中的侵權(quán)行為。
2、司法職務(wù)侵權(quán)行為
這是指國家審判機關(guān)、檢察機關(guān)、負責偵查工作的各級公安機關(guān)(國家安全部門在某些情況下也行使與公安機關(guān)相同的偵查職能)、行使監(jiān)獄管理職能的勞改機關(guān)等司法機關(guān)執(zhí)行司法職務(wù)中侵害公民、法人或者其他組織合法權(quán)益的行為。例如,因冤假錯案給公民造成損害,因保管不善使依法扣押的財產(chǎn)受損給法人造成損害。
3、其他職務(wù)侵權(quán)行為
這是指除行政、司法機關(guān)外的其他國家機關(guān)在執(zhí)行職務(wù)中發(fā)生的侵權(quán)行為。按照中國憲法規(guī)定,國家機關(guān)包括國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)和軍事機關(guān)。盡管國家權(quán)力機關(guān)和軍事機關(guān)一般不會實施職務(wù)侵權(quán)行為,但不排除發(fā)生職務(wù)侵權(quán)行為的可能性。
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