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“機動車駕駛?cè)?/a>肇事逃逸”未包括在《機動車交通事故責任強制保險條例》第二十二條規(guī)定的范圍內(nèi)，不應(yīng)適用該規(guī)定予以處理。因此，在交強險責任限額內(nèi)的部分，保險公司應(yīng)當賠償。超出交強險責任限額的部分，保險公司應(yīng)否賠償需要根據(jù)保險合同約定內(nèi)容判定。

FOB下貨代應(yīng)否承擔貨物滅失賠償責任

2000年4月5日，上海華東實業(yè)總公司（以下簡稱華東公司）作為賣方與買方香港中寧實業(yè)公司（以下簡稱中寧公司）簽訂了一份牛仔布銷售合同，約定價格條件為FOB上海，按信用證要求裝運。4月20日，中寧公司向華東公司傳真告之上海承運商環(huán)亞（上海）國際貨運公司（以下簡稱環(huán)亞貨運）海運部地址、電話、傳真號和聯(lián)系人等。華東公司遂將本公司的出口貨物明細表傳真給環(huán)亞貨運，后環(huán)亞貨運出具進倉單，通知華東公司將上述貨物在規(guī)定的期限內(nèi)送至指定倉庫。華東公司交貨后，環(huán)亞貨運以華東公司名義辦理了貨物裝箱、商檢、報關(guān)等事宜。

華東公司確認涉案提單內(nèi)容后取得了四套泛洋（香港）船務(wù)公司（以下簡稱泛洋船務(wù)）簽發(fā)的上海至吉大港的全程提單。該提單由泛洋船務(wù)以提單抬頭承運人的身份簽發(fā)。涉案提單加注了簽單人泛洋船務(wù)及卸貨港船公司代理的地址、電話和傳真號碼。

環(huán)亞貨運與泛洋船務(wù)之間的往來傳真件內(nèi)容顯示，泛洋船務(wù)委托環(huán)亞貨運聯(lián)絡(luò)發(fā)貨人華東公司，安排上海至香港的一程貨物運輸和報關(guān)，完成貨物從發(fā)貨人到泛洋船務(wù)的交接。雙方還約定了具體的代付運費和操作費金額。環(huán)亞貨運向?qū)嶋H承運人偉航船務(wù)公司訂艙后，均向泛洋船務(wù)匯報船名、開航日期、提單號等情況。貨物運至香港后，被泛洋船務(wù)憑偉航船務(wù)公司提單提取。2000年5月16日，環(huán)亞貨運收取泛洋船務(wù)通過銀行轉(zhuǎn)賬所支付的一程運費。

之后，華東公司曾用泛洋船務(wù)提單向銀行議付，開證行以客檢證會簽系偽造為由而退單（后經(jīng)努力，四套提單中的一套結(jié)匯成功）。華東公司即要求環(huán)亞貨運通知承運人泛洋船務(wù)扣貨并將貨物退運回上海，但四套提單項下的貨物及泛洋船務(wù)均已下落不明。華東公司遂提起本案訴訟，要求環(huán)亞貨運承擔貨物滅失的賠償責任。經(jīng)查，香港商業(yè)登記署沒有中寧公司和泛洋船務(wù)的登記資料。

審判

一審法院經(jīng)審理認為，華東公司通過出口貨物明細表委托環(huán)亞貨運出運貨物并取得提單，環(huán)亞貨運代辦貨物報關(guān)、訂艙等業(yè)務(wù)，雙方存在事實上的貨運代理關(guān)系。環(huán)亞貨運的代理行為符合國際貨運代理人的操作慣例和基本義務(wù)，并無過錯，華東公司確認并取得提單時，對泛洋船務(wù)承運人的地位已表示認同。華東公司貨物失控、收款未成，是其確認并接受泛洋船務(wù)提單所造成的風險結(jié)果，與環(huán)亞貨運的代理行為沒有因果關(guān)系。遂判決對華東公司要求判令環(huán)亞貨運賠償損失的訴訟請求不予支持。

一審判決后，華東公司不服，提起上訴。二審法院經(jīng)審理認為，華東公司與環(huán)亞貨運之間不存在委托訂艙的法律關(guān)系。本案所涉貨物以FOB價格條件（起運港船上交貨）成交出口，在貿(mào)易雙方無特別約定的情況下，租船訂艙是買方義務(wù)，上訴人華東公司作為賣方無需委托他人訂艙出運貨物，環(huán)亞貨運應(yīng)是接受涉案提單承運人的委托進行訂艙。當華東公司確認和取得提單時，其對環(huán)亞貨運系承運人代理人的身份應(yīng)是清楚的。華東公司主張環(huán)亞貨運制作和交付提單，未提供相應(yīng)證據(jù)，華東公司該上訴理由不足以證明雙方存在委托訂艙關(guān)系。此外，泛洋船務(wù)已向環(huán)亞貨運支付一程海運費的事實，也可佐證環(huán)亞貨運系買方指定的承運人泛洋船務(wù)的裝貨港代理人，環(huán)亞貨運關(guān)于其接受泛洋船務(wù)的委托接收貨物，向?qū)嶋H承運人訂艙的陳述是合理、可信的。從現(xiàn)有證據(jù)分析，涉案貨物滅失可能系貿(mào)易買方欺詐所致，華東公司不能證明環(huán)亞貨運明知或參與欺詐，應(yīng)自行承擔商業(yè)風險。環(huán)亞貨運為涉案貨物全面、正確地代辦了報關(guān)、報驗、裝船等貨代事宜，其行為與貨物滅失沒有因果關(guān)系。故華東公司主張環(huán)亞貨運代理過錯，應(yīng)承擔賠償責任的上訴理由沒有事實和法律依據(jù)，其訴訟請求不能予以支持。同時，原判決認定雙方存在委托訂艙的法律關(guān)系證據(jù)不足，應(yīng)予糾正。據(jù)此，二審撤銷一審判決。

評析

本案中的貨運代理人環(huán)亞貨運是否應(yīng)當承擔貨物滅失的賠償責任？一、二審對此的判決從結(jié)果上看似乎是一致的——對被代理人華東公司的訴訟請求不予支持，但依據(jù)的理由卻截然不同。一審認為華東公司與環(huán)亞貨運存在委托訂艙的法律關(guān)系，環(huán)亞貨運的代理行為沒有過錯因而不承擔責任；二審則認為雙方之間不存在委托訂艙的法律關(guān)系，華東公司基于貨運代理合同關(guān)系要求環(huán)亞貨運承擔代理不當責任的理由不能成立。由此可見，本案最大的爭議焦點就是：華東公司與環(huán)亞貨運之間是否存在委托訂艙的法律關(guān)系？

首先，本案所涉貨物以FOB價格條件成交出口，在貿(mào)易合同雙方無特別約定的情況下，租船訂艙是貿(mào)易合同買方的義務(wù)，華東公司作為賣方?jīng)]有義務(wù)委托他人訂艙出運貨物。

其次，貨運代理人的業(yè)務(wù)范圍所含甚廣，包括向承運人訂艙、與貨主和承運人交接貨物、裝箱、報關(guān)、報驗、倉儲等等。這些事項屬于雙方自由約定的合同義務(wù)，可以由當事人在貨運代理合同中選擇若干作為委托內(nèi)容，而不是貨代必須全部履行的法定義務(wù)，不能根據(jù)貨代公司代辦了部分事宜就推斷出其必然代辦包括訂艙在內(nèi)的全部貨代業(yè)務(wù)；華東公司與環(huán)亞貨運之間沒有貨運代理的書面協(xié)議，環(huán)亞貨運向?qū)嶋H承運人訂的艙位是從上海至香港的運輸，也不符合華東公司上海至吉大港的所謂訂艙要求。從現(xiàn)有證據(jù)分析，環(huán)亞貨運的行為僅表明其以華東公司的名義辦理了貨物的裝箱、商檢、報關(guān)等事宜并收取了相關(guān)費用，兩者之間僅存在這些特定事項方面的貨運代理關(guān)系。

第三，在貨物出運前，買方傳真告知了華東公司裝貨港聯(lián)系的承運商是誰，表明買方此時已經(jīng)選擇了承運人。從承運商字面理解，環(huán)亞貨運應(yīng)是承運人或承運人的裝貨港代理人。當華東公司確認并在取得承運人泛洋船務(wù)提單后不表示異議，則說明其對于環(huán)亞貨運系承運人代理人的身份是清楚的。此外，泛洋船務(wù)已向環(huán)亞貨運支付一程海運費的事實，也可佐證環(huán)亞貨運系買方選擇的承運人泛洋船務(wù)的裝貨港代理人，環(huán)亞貨運關(guān)于其接受泛洋船務(wù)的委托收取貨物、向一程船實際承運人訂艙的陳述是合理、可信的。

綜上所述，從本案事實和證據(jù)的角度分析，環(huán)亞貨運的法律地位應(yīng)是承運人泛洋船務(wù)的裝貨港代理人，托運人華東公司與環(huán)亞貨運之間并不存在委托訂艙的法律關(guān)系。華東公司基于貨運代理合同關(guān)系要求環(huán)亞貨運承擔代理不當責任的理由不能成立。

那么，作為承運人的裝貨港代理人，從侵權(quán)賠償?shù)慕嵌瓤?，環(huán)亞貨運是否應(yīng)當與承運人共同承擔貨物滅失的連帶責任？筆者認為，環(huán)亞貨運不應(yīng)承擔責任。理由是：首先，環(huán)亞貨運的代理行為并不存在過錯。從現(xiàn)有證據(jù)分析，涉案提單由泛洋船務(wù)制作、簽發(fā)給華東公司，而不能證明是由環(huán)亞貨運代理泛洋船務(wù)完成了這些具體行為；作為泛洋船務(wù)的裝貨港代理人，環(huán)亞貨運為其代理的僅是貨物從發(fā)貨人到承運人泛洋船務(wù)之間的交接，環(huán)亞貨運的行為符合國際貨代的操作慣例，并無不當。筆者認為，即使環(huán)亞貨運在泛洋船務(wù)提單的流轉(zhuǎn)過程中起到了傳遞信息及運輸單證的作用，其對于傳遞的提單性質(zhì)并無審查的法定義務(wù)，即使事后證明提單存在問題，也不能必然得出轉(zhuǎn)交提單的人知道被代理的事項違法仍進行代理活動的結(jié)論，更不能據(jù)此認定環(huán)亞貨運知道或參與了欺詐。

其次，環(huán)亞貨運為泛洋船務(wù)進行的代理行為與華東公司貨物滅失之間沒有必然的因果關(guān)系。在沒有特別約定的情況下，F(xiàn)OB條件的貿(mào)易合同通常由買方負責訂艙運輸，本案中買方傳真向華東公司告知承運商（或其代理人）的行為表明其已經(jīng)對承運人作出了選擇，而華東公司在確認、取得提單并交貨時未提異議，該行為是對承運人依據(jù)提單占有運輸貨物的認可?？梢姡A東公司收款未成、貨物失控，是其接受FOB合同、帶有軟條款的信用證及承運人的提單所造成的風險結(jié)果，與環(huán)亞貨運的代理行為并無必然的因果關(guān)系。

《機動車交通事故責任強制保險條例》第二十一條規(guī)定：被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。道路交通事故的損失是由受害人故意造成的，保險公司不予賠償。第二十二條規(guī)定：以下三種情形造成的道路交通事故，由保險公司在交強險責任限額內(nèi)承擔墊付責任，并有權(quán)向致害人追償，即：（一）駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格或者醉酒的；（二）被保險機動車被盜搶期間肇事的；（三）被保險人故意制造道路交通事故的。