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扒竊存在犯罪未遂形態(tài)

有觀點認(rèn)為，扒竊不存在犯罪未遂形態(tài)，因為“刑法修正案

(八)將扒竊以列舉的方式規(guī)定為盜竊罪的罪狀之一，是行為犯，只要實施了扒竊行為，就構(gòu)成犯罪，不論竊得財物多少?！盵1]對此，本文持不同意見。本文認(rèn)為，扒竊成立盜竊罪并非“不論竊得財物多少”，而應(yīng)是竊取了具有一定交換價值或使用價值的財物，因此，扒竊成立盜竊罪不能認(rèn)定為行為犯。這既是從扒竊成立盜竊罪的違法構(gòu)成要件角度論證出的結(jié)論，也是通過體系解釋的方法，著眼于盜竊罪屬于侵犯財產(chǎn)罪的邏輯必然。

二、扒竊的既未遂認(rèn)定

顯然，當(dāng)行為人實施了竊取具有一定交換價值或使用價值，并達到值得刑法保護的程度時，能夠認(rèn)定為既遂?；诖?，當(dāng)行為人竊取的財物價值及其低廉，完全達不到應(yīng)受刑法保護的程度時，只能認(rèn)定為未遂。此外，認(rèn)定扒竊成立盜竊罪的既遂與未遂時，還應(yīng)將所竊取財物的性狀、被害人是否失去了對財物事實上的支配或控制、竊取行為的狀態(tài)等作為判斷依據(jù)。如在列車上竊取旅客身旁的大件行李，當(dāng)該行李被搬離到另一車廂，應(yīng)認(rèn)定為既遂，若行李只被搬離原有位置，但仍為被害人控制的占有狀態(tài)時，則宜認(rèn)定為未遂。

判斷竊取行為的狀態(tài)核心在于如何理解扒竊的“著手”。對此，本文認(rèn)同張明楷教授的觀點，即：“只有當(dāng)盜竊行為具有使他人喪失財產(chǎn)的緊急危險時，才是盜竊罪的著手。”[2]因此，對扒竊的著手，應(yīng)當(dāng)從竊取行為導(dǎo)致他人出現(xiàn)喪失隨身財物的緊急危險時進行界定。具體而言，以行為人的手或竊取工具接觸到財物、財物的外包裝時為著手。據(jù)此，以扒竊的犯罪未遂情形為例，一般表現(xiàn)為以下幾種情形：

1、行為人已著手竊取行為，但被害人尚未喪失財物的占有狀態(tài)，而被發(fā)現(xiàn)或抓獲的;

2、行為人已著手竊取行為，但沒有或未發(fā)現(xiàn)盜竊對象的;

3、行為人已完成竊取行為，財物已脫離被害人控制，但竊取的財物未達到值得刑法保護的程度的;

4、行為人已完成竊取行為，但沒有或未發(fā)現(xiàn)盜竊對象的;

5、行為人的竊取行為已對財物實現(xiàn)了控制，但因被當(dāng)場發(fā)現(xiàn)或抓獲而未得逞的。