(一)刑事起訴書寫作的注意事項
1、精準描述罪狀
法律要素是起訴書正文的最后一段,也就是我們常說的“本院認為”部分。這一部分首先要寫的就是指控罪名的罪狀描述。如何描述罪狀呢?一個基本的原則就是緊扣刑法條文進行描述,這樣既準確又簡潔。切勿天馬行空,按照自己的理解自由撰寫。比如,搶劫罪就可以直接按照刑法第263條的規(guī)定,表述為“被告人XXX以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物……”;容留他人吸毒罪就可以直接按照刑法第354條表述為“本院認為,被告人XX容留他人吸食毒品……”;故意傷害罪就可以按照刑法第234條規(guī)定表述為“被告人XXX故意傷害他人身體的,致人輕傷(重傷)……”,而沒有必要表述為“被告人XXX故意損害他人的身體完整性……”。
對于有些罪名,刑法條文對罪狀表述過于簡單的,我們建議仍然以刑法條文的規(guī)定為原則,如果一定要進行闡釋,也應當盡量采取通行的觀點,規(guī)避爭議問題,以免引起不必要的爭議。畢竟起訴書既不是法學論文,也不是終局性文書(這一點與判決書完全不同),有爭議問題應當在開庭審理的公訴意見和法庭辯論中闡釋。比如,長期以來,對盜竊罪的起訴書法律要素的表述習慣寫成“被告人XXX以非法占有為目的,秘密竊取他人財物,數(shù)額較大……”,事實上,這種寫法存在兩大問題,一是這里使用了“秘密”一詞容易引起爭議,公開的平和方式的盜竊案例并非沒有,“秘密”一詞是否盜竊罪必備的要素面臨嚴峻挑戰(zhàn),作為起訴書沒有必要徒增煩擾。如果案件真的涉及到這個問題,也完全可以在開庭過程中進行說理、論證。
因此,可以將“秘密竊取他人財物”改為“盜竊他人財物”。二是這里的“以非法占有為目的”純屬多余,因為后面的罪狀表述中用了“盜竊”一詞,就包含了“以非法占有為目的”的意思,因為在我國“盜用”是不成立盜竊罪的。也許有人會說,寫上“以非法占有為目的”是為了表達主觀要件,與后面的“竊取”客觀要件相對應。果真如此,則問題就更大了,因為對構(gòu)成要件的表述不完整,徒增掛一漏萬之嫌,既然表述了犯罪目的,那么犯罪動機要不要寫上呢?犯罪故意要不要寫上呢?侵害的客體(法益)要不要寫上呢?
2、精準把握結(jié)果加重犯、情節(jié)加重犯
在罪狀表述中,需要特別注意的是結(jié)果加重犯和情節(jié)加重犯。結(jié)果加重犯就是在基本犯的基礎上,出現(xiàn)了重結(jié)果,而加重法定刑的犯罪類型。比如強奸罪的基本犯法定刑為三年以上十年以下有期徒刑,但是致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的,則法定刑升格為十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。這類案件,在起訴書罪狀表述中,不僅要描述其基本犯的罪狀,還需要將加重結(jié)果一并進行表述。比如強奸致人重傷的,應表述為“被告人XXX以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女,致人重傷……”。情節(jié)加重犯是指將一定的情節(jié)作為法定刑升格條件的犯罪類型,如刑法第397條濫用職權(quán)罪,“情節(jié)特別嚴重的”法定刑升格為三年以上七年以下有期徒刑。
有的情節(jié)加重犯表現(xiàn)為行為方式、手段、次數(shù)、對象、場所等,比如搶劫罪的情節(jié)加重犯的類型有入戶搶劫的、在公共交通工具上搶劫的、搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的、多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的、冒充軍警人員搶劫的、持槍搶劫的、搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。強奸罪的情節(jié)加重犯類型有:強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;強奸婦女、奸淫幼女多人的;在公共場所當眾強奸婦女的;二人以上輪奸的。廣義的情節(jié)加重犯還包括數(shù)額加重犯,即將一定數(shù)額如“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”作為法定刑升格條件的犯罪類型,如集資詐騙罪,數(shù)額巨大的,法定刑升格為五年以上十年以下有期徒刑。對于此類罪名在表述基本罪狀后,需要寫明“情節(jié)特別嚴重”、“入戶”、“在公共場所當眾”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”等加重情節(jié)。
3、精準引用條、款、項
在表述為罪狀之后,就接著需要敘寫法律適用的條款,即“其行為觸犯了……(刑法條文)”。引用刑法條文一定要精準,精確到具體的條、款、項。具體來說,主要包括以下幾種情況:
(1)如果指控罪名只有一條一款的,則只需要引用條即可,比如故意殺人罪,只有一款,只引用“第二百三十二條”即可。
(2)如果指控罪名有兩款以上的,則必須具體到款,必須刑法第234條有多款,如果是致人輕傷則引用“第二百三十四條第一款”,如果是致人重傷則引用“第二百三十四條第二款”。
(3)如果某條、款內(nèi)容中引述了其他條、款的罪刑要素的,則兩個條、款均需要引用,比如刑法第237條共有三款涉及兩個罪名強制猥褻、侮辱婦女罪和猥褻兒童罪,猥褻兒童罪在第三款中,立法表述為“猥褻兒童的,依照前兩款的規(guī)定從重處罰”,即該款引述了第一、二款的刑罰,這樣以來,在一般的猥褻兒童罪的法條引用中表述為“第二百三十七條第一款、第三款”。如果是聚眾或者在公共場所當猥褻兒童則表述為“第二百三十七條第二款、第三款”。再比如盜竊并使用信用卡的行為,根據(jù)刑法第196條第3款的規(guī)定“盜竊信用卡并使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰”,就需要同時引用“第一百九十六條第三款、第二百六十四條”,不可遺漏。
(4)如果該罪名的刑法條文不僅有條、款,還有項的,則需要具體引用到項,比如入戶搶劫,表述為“第二百六十三條第(一)項”;比如輪奸,則需要引用第二百三十六條第三款第(四)項。(5)如果該罪名是刑法修正案以“之一”“之二”的形式立法的,則直接引用“第X條之一”、“第X條之二”。這是我國刑法修正案中使用的一種立法技巧,有利于保持刑法條文整體的穩(wěn)定性。一般是就是在原某個條文后(一般是該條的最后一款)增加規(guī)定新的內(nèi)容,其新增加的內(nèi)容與該條文具有一定的聯(lián)系,但并不是該條文的一款,而是獨立的條文。比如,危險駕駛罪是刑法修正案(八)在刑法第133條交通肇事罪中增加規(guī)定了第133條之一,在危險駕駛罪起訴書法律適用條款引用時必須表述為“第一百三十三條之一”,而絕不能出現(xiàn)“第一百三十三條第二款”荒唐可笑的現(xiàn)象。
(6)起訴書的法律適用部分,只引用法律,而不引用司法解釋。這一點,與判決書不同。其原因也在于起訴書與判決書的功能不同,判決書中的說理部分可以引用司法解釋。檢察機關(guān)職能在庭審過程中闡述或在公訴意見中引用司法解釋。
4、量刑情節(jié)的表述
起訴書法律要素部分,需要對法定的量刑情節(jié)予以評價,評價的方式包括性質(zhì)評價和處罰評價,比如立功問題,認定立功并表述從輕或減輕處罰的意見。這里需要注意的是自首和坦白,在法律要素部分是否認定,如前所述需要結(jié)合個案來決定。法定的量刑情節(jié)主要包括:累犯、毒品再犯、立功、坦白、數(shù)罪并罰、共同犯罪、主從犯等。
5、定罪量刑,點到為止,無需展開闡述
如前所述,起訴書的功能和性質(zhì)決定了其與判決書存在天壤之別,因此,在起訴書的法律要素表述中無需進行充分的說理和展開,點到為止。對于定罪問題,只需要在表述罪狀的基礎上,表述其行為觸犯的條款,接著表述“應當以X罪追究其刑事責任”。對于量刑情節(jié),同樣也只需要在表述特征的基礎上,認定法律性質(zhì),表述法律后果即可。
二、審判階段能否把起訴書給被告家屬
起訴意見書是檢察院的重要法律文書,是不能給家屬看,也不能給犯罪嫌疑人看的。道理很簡單,因為刑事訴訟法沒有規(guī)定把起訴意見書送達給犯罪嫌疑人,只規(guī)定了在審判階段把起訴書送達給被告人。
三、刑事起訴書該怎么寫
刑事起訴書的主要內(nèi)容包括:
(一)被告人的基本情況,包括姓名、性別、出生年月日、出生地和戶籍地、身份證號碼、民族、文化程度、職業(yè)、工作單位及職務、住址,是否受過刑事處分及處分的種類和時間,采取強制措施的情況等;如果是單位犯罪,應當寫明犯罪單位的名稱和組織機構(gòu)代碼、所在地址、聯(lián)系方式,法定代表人和訴訟代表人的姓名、職務、聯(lián)系方式;如果還有應當負刑事責任的直接負責的主管人員或其他直接責任人員,應當按上述被告人基本情況的內(nèi)容敘寫。
(二)案由和案件來源。
(三)案件事實,包括犯罪的時間、地點、經(jīng)過、手段、動機、目的、危害后果等與定罪量刑有關(guān)的事實要素。起訴書敘述的指控犯罪事實的必備要素應當明晰、準確。被告人被控有多項犯罪事實的,應當逐一列舉,對于犯罪手段相同的同一犯罪可以概括敘寫。
(四)起訴的根據(jù)和理由,包括被告人觸犯的刑法條款、犯罪的性質(zhì)及認定的罪名、處罰條款、法定從輕、減輕或者從重處罰的情節(jié),共同犯罪各被告人應負的罪責等。被告人真實姓名、住址無法查清的,應當按其綽號或者自報的姓名、住址制作起訴書,并在起訴書中注明。被告人自報的姓名可能造成損害他人名譽、敗壞道德風俗等不良影響的,可以對被告人編號并按編號制作起訴書,并附具被告人的照片,記明足以確定被告人面貌、體格、指紋以及其他反映被告人特征的事項。起訴書應當附有被告人現(xiàn)在處所,證人、鑒定人、需要出庭的有專門知識的人的名單,需要保護的被害人、證人、鑒定人的名單,涉案款物情況,附帶民事訴訟情況以及其他需要附注的情況。證人、鑒定人、有專門知識的人的名單應當列明姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址、聯(lián)系方式,并注明證人、鑒定人是否出庭。
《中華人民共和國刑法》
《中華人民共和國刑法》第一百九十六條
《中華人民共和國刑法》第0.1條
《中華人民共和國刑法》第0.2條
[5]《中華人民共和國刑法》第一百三十三條
[6]《中華人民共和國刑法》第兩百六十四條
[7]《中華人民共和國刑法》第兩百六十三條
[8]《中華人民共和國刑法》第兩百三十六條
[9]《中華人民共和國刑法》第133.1條
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