建筑工程勞動關系中,具備用工主體資格的承包單位將承包業(yè)務轉包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人的情況下,承包單位不承擔除工傷保險責任以外的其他責任,亦不可將其認定為勞動關系。
勞動關系的主體是特定的,即一方是勞動者,另一方是用人單位,勞動關系的內容是在勞動過程中發(fā)生的社會關系,并具備合法性。勞動部《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第二條:中國境內的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間,只要形成勞動關系,即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員,并為其提供有償勞動,適用勞動法。和第八十二條:用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議不論是否訂立勞動合同,只要存在事實勞動關系,符合勞動法的適用范圍和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》的受案范圍,勞動爭議仲裁委員會均應受理。
用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關系成立。
1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;
3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
二、勞動關系和勞務關系的區(qū)別是什么?
1、兩者產(chǎn)生的依據(jù)不同。勞動關系是基于用人單位與勞動者之間生產(chǎn)要素的結合而產(chǎn)生的關系;勞務關系產(chǎn)生的依據(jù)是雙方的約定。如果雙方不存在協(xié)商訂立契約的意思表示、沒有書面協(xié)議,也不存在口頭約定,而是根據(jù)章程的規(guī)定而產(chǎn)生的一種用人單位和勞動者之間的具有整分合一性質的權利義務關系,一般應當認為是勞動關系而不是勞務關系。
2、雙方當事人的關系不同。勞動關系當事人一方勞動者必須成為用人單位中的一員,成為用人單位的員工,遵守用人單位的規(guī)章制度,雙方之間存在領導和被領導的隸屬關系,反映的是一種持續(xù)性的生產(chǎn)要素結合關系。勞務關系當事人一方勞務提供者不是用人單位的成員,不受用人單位的規(guī)章制度的約束,雙方之間不存在領導和被領導的隸屬關系,反映的是一次性的商品交換關系。
3、勞動支配權、勞動風險責任不同。勞動關系當事人一方用人單位組織勞動,享有勞動支配權,因而有義務承擔勞動風險責任。在勞動者與用人單位之間存在附隨義務,如用人單位應當為員工繳納各項社會保險等。在勞動關系中,勞動風險由用人單位承擔,如果勞動者在勞動過程中發(fā)生工傷事故或職業(yè)病,風險全部由用人單位來承擔。勞務關系當事人一方勞務提供者自行安排勞動,一般不存在附隨義務,由勞動者自己承擔勞動風險責任。
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