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根據(jù)《刑事訴訟法》第40條的規(guī)定，辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院。本條為新增條款，因為“犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場”、“未達(dá)到刑事責(zé)任年齡”、“屬于不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人”三類證據(jù)是決定犯罪嫌疑人是否應(yīng)該受到法律制裁的重要證據(jù)，及時告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院有利于使其盡快審查并作出是否起訴的決定，從而減少不必要的訴訟，避免國家司法資源的浪費。

辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行告知義務(wù)而不告知的行為構(gòu)成何罪

單文從刑事、民事、行政責(zé)任的視角對辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)告知而不告知的義務(wù)責(zé)任進(jìn)行了詳盡的分析，并對入罪標(biāo)準(zhǔn)和應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任進(jìn)行了剖析，單文特別指出辯護(hù)人不履行告知義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非法拘禁罪或者侵占罪的刑事責(zé)任。對此，我們不敢茍同。我們贊成單文認(rèn)為辯護(hù)人應(yīng)該履行告知義務(wù)而不告知的構(gòu)成不作為犯罪的觀點。但是通說認(rèn)為，作為和不作為一樣，與危害結(jié)果之間都存在因果關(guān)系，特別需要注意的是，不作為與不作為造成的危害結(jié)果之間的關(guān)系具有一定的潛伏性和隱蔽性，這是作為與危害結(jié)果之間因果關(guān)系特點所不同的。故此，這也是我們在考察辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行告知義務(wù)而不告知的行為定性上存在較大差異的原因所在。在考察辯護(hù)人應(yīng)該履行告知義務(wù)而不告知的行為構(gòu)成何罪之前，我們必須考察其犯罪故意。

要考察犯罪故意，我們還必須考察辯護(hù)人不履行告知義務(wù)所產(chǎn)生的危害后果。危害后果應(yīng)該是兩個：一是刑事案件的犯罪嫌疑人或者被告人被“非法”羈押甚至被錯誤判決而失去應(yīng)該享有的人身自由;二是刑事案件的犯罪嫌疑人或者被告人(近親屬)交付給辯護(hù)人的訴訟代理費因辯護(hù)人的原因應(yīng)當(dāng)終止訴訟而不能終止遭受的財產(chǎn)損失(辯護(hù)人減少訴訟代理費或者不收取訴訟代理費);或者是上述兩個危害后果同時出現(xiàn)。如果辯護(hù)人僅僅是“為了讓犯罪嫌疑人繼續(xù)被羈押，故意隱瞞事實證據(jù)，使得犯罪嫌疑人被超期羈押”，在這種情況下存在兩種情形，一種是《刑事訴訟法》意義上的“超期羈押”，在案件二審時得到糾正，犯罪嫌疑人或者被告人被及時無罪釋放，此種情形下，基于辯護(hù)人的主觀故意，對其予以非法拘禁罪論處。第二種情形是，由于辯護(hù)人對證據(jù)的持有而不履行告知義務(wù)導(dǎo)致案件被錯誤判決，犯罪嫌疑人或者被告人被處以“有期徒刑以上”處罰，遭到長期的有罪羈押，此種情況下，辯護(hù)人雖然在主觀上沒有“陷害”犯罪嫌疑人或者被告人的故意，但是在客觀上卻造成了犯罪嫌疑人或者被告人的“有罪羈押”的判決，此種情況，應(yīng)該對辯護(hù)人以誣告陷害罪論處。理由是：由于辯護(hù)人應(yīng)該明確告知“公安機(jī)關(guān)、人民檢察院”自己所掌握的證據(jù)，其故意不告知，導(dǎo)致了犯罪嫌疑人或者被告人遭受錯誤判決被羈押。其罪狀與誣告陷害罪的罪狀是一致的。我國《刑法》第243條規(guī)定，“捏造事實誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的”，這里“捏造事實”——辯護(hù)人沒有在主觀上捏造，但其掌握的“獨占性”證據(jù)足以推翻司法機(jī)關(guān)掌握的“事實”從而避免犯罪嫌疑人或者被告人被追究“刑事責(zé)任”，由于其應(yīng)該履行其法定告知義務(wù)而不告知，其不作為——法定的義務(wù)——完全等同于捏造事實——犯罪主體的身份以及作案時間對于認(rèn)定犯罪事實起到至關(guān)重要的作用，所以辯護(hù)人不履行告知義務(wù)就是“捏造”，這里的“捏造”與普通公民的“捏造”在作為上是不一致，也是前文所說的“隱蔽性”“潛伏性”相一致的。