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[案情]

2003年7月8日，張甲因購買一臺推土機向某銀行抵押按揭貸款31萬元，期限24個月，月息4.575%，約定按季還款，如果張甲連續(xù)兩期不能按約還款，某銀行可以提前收回貸款。后來，張甲未能按約履行還款義務(wù)，某銀行多次催要未果，于2008年5月27日向法院申請強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，法院依法扣押了張甲的推土機，但張乙向法院提出了書面異議。

[爭議]

觀點一：認為張乙異議不成立，應(yīng)裁定駁回。理由是法院依法扣押張甲所有的推土機，有事實和法律依據(jù)，異議人張乙提供的證據(jù)不能證明其對該推土機擁有所有權(quán)，法院扣押行為并無不當(dāng)。異議人對裁定不服的，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零二條之規(guī)定，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。

觀點二：也認為張乙異議不成立，應(yīng)裁定駁回，但給予異議人的救濟途徑不一樣。異議人張乙提供的證據(jù)雖然不能證明其對該推土機擁有所有權(quán)，但可以認定張乙的異議是對執(zhí)行標(biāo)的物提出的，故依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條之規(guī)定，異議人對裁定不服的，可以向人民法院提起訴訟。

[評析]

筆者同意第二種觀點。理由如下：

分析執(zhí)行異議應(yīng)如何適用法律，關(guān)鍵要弄清《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零二條與第二百零四條規(guī)定的區(qū)別所在。首先，提出執(zhí)行異議的主體不同。前者適用的主體是利害關(guān)系人，所謂利害關(guān)系人，是指執(zhí)行當(dāng)事人以外，因法院強制執(zhí)行而使其合法權(quán)益受到侵害的公民、法人或者其他組織。只要形式上具備以下特征即可認定是利害關(guān)系人：

1、客觀上造成除執(zhí)行當(dāng)事人以外的人的合法利益受到既有損害或者將來必然發(fā)生利益損害。

2、主觀上利害關(guān)系人認為自己的合法利益受到執(zhí)行行為的損害。后者適用的主體是案外人，即執(zhí)行當(dāng)事人以外的公民、法人或其他組織。其次，執(zhí)行異議的內(nèi)容不同。前者針對地是法院的執(zhí)行行為，如果利害關(guān)系人認為法院的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定，可以向人民法院提出書面異議;后者針對地是執(zhí)行標(biāo)的，如果案外人對法院執(zhí)行的標(biāo)的持有異議，可以書面形式向法院提出。再次，執(zhí)行異議被裁定駁回后的救濟途徑和方式不同。前者利害關(guān)系人可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議，這是利害關(guān)系人的程序救濟途徑;后者案外人可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟，這是案外人實體權(quán)利的訴訟模式。簡而言之，如果執(zhí)行標(biāo)的物權(quán)屬清楚，異議人僅是依據(jù)法律關(guān)于物的執(zhí)行禁止或執(zhí)行限制的規(guī)定提出異議，意圖在于阻卻法院相應(yīng)執(zhí)行行為的，屬程序上執(zhí)行救濟;如果執(zhí)行標(biāo)的物存在案外人的所有權(quán)，法院針對該標(biāo)的物采取的執(zhí)行行為將影響或妨礙異議人該種權(quán)利實現(xiàn)的，是為標(biāo)的物權(quán)本身發(fā)生爭議，屬實體上執(zhí)行救濟。

結(jié)合本案例，異議人張乙雖然在形式上對法院扣押推土機的執(zhí)行行為持有異議，但實質(zhì)上是主張對被扣押推土機的所有權(quán)，因此，張乙的異議屬于案外人異議，如果依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零二條之規(guī)定，將直接導(dǎo)致其訴權(quán)被剝奪，故應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條之規(guī)定，告知其如對裁定不服的，可以向人民法院提起訴訟。