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一、上市公司兼并收購的法律問題

1、股權(quán)以協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓：交易雙方不通過公開市場，而是在私下里通過簽訂協(xié)議達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的。

(1)特點：

A、從交易方的主體來看，它是屬于雙方私下的處理，即是通過雙方協(xié)商的方式;

B、從交易的方式來說，是通過簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓;

C、從定價上來說，是按凈資產(chǎn)的上浮確定交易價格的，它沒有市場價格。

所以對于目前的股權(quán)分置公司來說，其流通股和非流通股是具有不同的價格，前者有二級市場的交易價格，而后者只有凈資產(chǎn)作為依據(jù)。因而對于持有大量非流通股的大股東來說，獲得利益的最好辦法就是增發(fā)再融資，這樣才能增加凈資產(chǎn)，而增發(fā)的話，二級市場的價格一定會下跌，從而必然會遭到流通股股東的反對，這樣兩種股東間的矛盾又必然會影響企業(yè)的經(jīng)營管理，這也就導致了目前股權(quán)分置改革的必然性。

(2)形式：

A、國家股劃撥：國家股無償轉(zhuǎn)讓給另一個國有股股東，即是在同一個出資人之間。

B、國家股持股權(quán)的劃撥：其特點是經(jīng)財政部門批準，在國有股的框架內(nèi)轉(zhuǎn)讓，受讓方無須支付代價。

C、國家股或法人股有償轉(zhuǎn)讓：在同是國有股股東間以一定的價格轉(zhuǎn)讓國有股或者法人股，股權(quán)有償協(xié)議轉(zhuǎn)讓的特點是重組力度大，有助于突破行業(yè)、部門、地區(qū)界限，在更大范圍內(nèi)優(yōu)化配置資源，并伴隨著大股東更換、董事會和經(jīng)理層改組等，往往使公司經(jīng)營和主營業(yè)務大幅度調(diào)整，甚至改變公司名稱等。

D、股權(quán)的委托管理：先以股權(quán)托管之名，行股權(quán)轉(zhuǎn)讓之實，以確保資產(chǎn)重組的進行，并最終實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

E、間接控股權(quán)轉(zhuǎn)讓：即通過受讓上市公司控股股東的股權(quán)方式，達到間接控制上市公司的目的的一種收購方式。

2、股權(quán)以二級市場舉牌方式轉(zhuǎn)讓及要約收購：是一種比較極端的方式，但對其他的股份制企業(yè)也有相關(guān)的意義，而且在市場上也屢見不鮮。

(1)特點：

A、這是一種非常市場化的收購方式，只要出具一個具有吸引力的價格，就可以收購到想要的股份，所以容易實施對一個公司的控制，這也是公司并購的最高形態(tài)。

B、這種形式中的價格就是市場的價格，是各方對公司未來發(fā)展的一個預期。

C、而在這樣的并購中管理層起著重要的作用，它是處于一個承上啟下的地位，對未來并購的成功具有決定性的作用。

D、在收購的股份達到30%時，必須向所有的股東發(fā)出強制性的收購要約，其收購價格對于非流通股的定價是基于凈資產(chǎn)，而對于流通股，一是半年里的最高價格，二是一個月里平均價格的90%，然后所有股東決定是否出售騎擁有的股份。

E、在收購后一個股東的持股達到所有股份的75%時，就要退市，即私有化。

3、其他方式引發(fā)的股權(quán)重組：

(1)股份的回購：股份公司向原有股東購買公司股份;

(2)股份公司的分立：一個股份公司分為兩家或兩家以上的公司;

(3)股份公司的吸收合并：即所謂的換股，一家公司的股東用其持有的股票換取另一公司的股票從而達到合并的目的。

二、兼并、收購之間的差別

1、創(chuàng)新合并中參與合并的企業(yè)法人資格都隨著合并而消失，它通過另外組建一個新企業(yè)取得法人資格;吸收合并(兼并)中的承擔債務式、購買式、吸收股份式兼并，被兼并企業(yè)放棄法人資格并轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)，兼并方接收產(chǎn)權(quán)、義務和責任?？梢姡娌⒌膹V義合并中參與合并的企業(yè)或被兼并企業(yè)就將喪失原有的法人資格;而收購中，被收購企業(yè)作為經(jīng)濟實體仍然存在，被收購方仍具有法人資格，收購方只是通過控股掌握了該公司的部分所有權(quán)和經(jīng)營決策權(quán)。

2、創(chuàng)新合并中新組建的企業(yè)形成后，參與企業(yè)的原法人資格全部消失，于是，原有企業(yè)的債務一并歸于合并后的企業(yè)。承擔債務式兼并中兼并企業(yè)將被兼并企業(yè)的債務及整體產(chǎn)權(quán)一并吸收，表現(xiàn)為以承擔被兼并企業(yè)的債務來實現(xiàn)兼并。兼并行為的交易也是以債務和整體產(chǎn)權(quán)價值之比而定的;購買式兼并中兼并方在完成兼并的同時，需對其債務進行清償;吸收股份式兼并被兼并企業(yè)所有者與兼并企業(yè)一起享有按股份分紅權(quán)利和承擔債務義務。這前二者兼并形式中，原所有者將原資產(chǎn)、債權(quán)、債務一并轉(zhuǎn)移，兼并方成為企業(yè)資產(chǎn)的新所有者及債務承擔者。吸收股份式兼并中被兼并方所有人將企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金，成為兼并方的一個股東，而與兼并方共但債務。而收購中，兼并企業(yè)作為被兼并企業(yè)的新股東，對被兼并企業(yè)的原債務不負連帶責任，其風險責任僅以控股出資的股金為限。

3、收購與合并對債權(quán)人新?lián)摰牧x務不同。當公司決定合并時，應立即編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)目錄，以明確其財產(chǎn)狀況，提供給債權(quán)人查閱。所以，合并有保護債權(quán)人的程序和義務。合并中，依據(jù)有關(guān)規(guī)定的程序，經(jīng)股東會的決議和資產(chǎn)負債的結(jié)算，必須征詢債權(quán)人的異議，如聲明債權(quán)人在一定期限內(nèi)沒有提出異議時，即為承認此合并案。可見，如果采取合并的方式取得某家企業(yè)的經(jīng)營權(quán)，必須先取得該公司經(jīng)營者的同意，經(jīng)股東會議決定后才能達到目的。而收購在程序上就簡單了，如果收購方想通過收購某家公司的股權(quán)而取得經(jīng)營權(quán)，只要收購到目標公司一定比例的股權(quán)就可以達到目的。在程序上只要取得股權(quán)上的優(yōu)勢，再進行董事會、監(jiān)事會改組即可。

4、在收購股權(quán)及資產(chǎn)方面，簽訂合約的對象雖然分別是股東和公司，但都只計算被收購企業(yè)或資產(chǎn)的價值。但在合并過程中，合并參與者若為股份公司，則通過股權(quán)交易，使原公司股東改持存續(xù)公司或新設(shè)立公司股票。這里需要先計算出各自的價值，經(jīng)雙方認同再計算出交換比率，然后才能進行合并。

三、上市公司兼并報表風險

在兼并過程中，兼并雙方首先要確定目標企業(yè)的兼并價格，其主要依據(jù)便是目標企業(yè)的年度報告財務報表等方面但目標企業(yè)有可能為了獲取更多利益，故意隱瞞損失信息，夸大收益信息，對很多影響價格的信息不作充分準確的披露，這會直接影響到兼并價格的合理性，從而使兼并后的企業(yè)面臨著潛在的風險。