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(一)概述反傾銷概念中的規(guī)避，英文通常為circmvention。規(guī)避行為使得反傾銷稅對于傾銷的抵消作用大大削弱或化為烏有，不公平競爭行為得不到有效遏制。反規(guī)避措施的主要內(nèi)容是，如果規(guī)避反傾銷稅的行為被調(diào)查核實(shí)，則可將原反傾銷稅令的征收對象擴(kuò)展到這種“變換”的產(chǎn)品上。

眾所周知，反傾銷作為世貿(mào)組織允許的貿(mào)易救濟(jì)制度，被諸多成員國所廣泛使用。對于反規(guī)避，世貿(mào)法律對此并沒有相應(yīng)的條文規(guī)定，更多需要通過回顧在WTO框架下曾進(jìn)行過的探討和對將來的展望進(jìn)行研究。

一般而言，通常的規(guī)避行為主要包括在進(jìn)口國零件組裝(ImportingContryAssembly)、在第三國組裝或生產(chǎn)(ThirdContryAssembly)、輕微改變產(chǎn)品(MinorAlteration)、后期發(fā)展產(chǎn)品(Later-Development)等。規(guī)避行為最早出現(xiàn)于上世紀(jì)70年代，當(dāng)時日韓為了繞開歐盟(當(dāng)時歐共體)、美國對其電子、機(jī)械等產(chǎn)品征收的高額反傾銷稅，轉(zhuǎn)而向歐美出口相關(guān)產(chǎn)品的零配件，在進(jìn)口國之內(nèi)組裝成相同的產(chǎn)品繼續(xù)以低價進(jìn)行傾銷。由于該方法十分隱蔽，以至于歐盟、美國到80年代中后期開始立法以制止“日趨嚴(yán)重”的規(guī)避行為。

在這種歷史背景下，當(dāng)時關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判擬訂了《鄧克爾草案》，其中的反傾銷部分首次納入了反規(guī)避條款的草案。該草案規(guī)定，規(guī)避行為通常包括如下情形：

(1)以國別轉(zhuǎn)換的方式規(guī)避反傾銷措施。

(2)在第三國組裝的規(guī)避行為。

(3)在進(jìn)口國組裝的規(guī)避行為。最終由于各成員國意見分歧太大，烏拉圭回合沒有能夠就反規(guī)避條款達(dá)成任何協(xié)議。

(二)多哈回合中反規(guī)避復(fù)審的提案1997年4月WTO反傾銷措施委員會成立了非正式工作小組，開始就反規(guī)避問題進(jìn)行了一系列的討論和研究。

多哈回合反傾銷規(guī)則談判中，關(guān)于反規(guī)避主要是美國的提案。美方目標(biāo)為：(1)將反規(guī)避的規(guī)定納入?yún)f(xié)定，形成一項多邊規(guī)則;(2)明確規(guī)避的兩種形式;(3)對反規(guī)避調(diào)查制定統(tǒng)一和透明的程序規(guī)則。

由于對規(guī)避的定義、標(biāo)準(zhǔn)包括零部件和增值比例、是否應(yīng)重新考慮傾銷及損害因素、是否應(yīng)考察動機(jī)、原產(chǎn)地確立標(biāo)準(zhǔn)、國別跳躍(ContryHopping)等許多問題各方存在諸多異議，筆者認(rèn)為多哈回合規(guī)則談判仍很難形成一個關(guān)于反規(guī)避明確的規(guī)定并將其“合法化”于反傾銷協(xié)議當(dāng)中。

歐盟反規(guī)避立法與實(shí)踐

(一)歐盟反規(guī)避立法的進(jìn)程從歐盟反規(guī)避立法的歷史發(fā)展來看，對規(guī)避行為的規(guī)制可以分為三個階段：第一階段是第176187號條例之前，并沒有專門的反規(guī)避立法，而是通過既有的規(guī)則，即原產(chǎn)地規(guī)則和海關(guān)分類制度來規(guī)制可能的規(guī)避行為;第二階段是第176187號條例之后，對進(jìn)口國組裝規(guī)避行為通過專門的立法，即第242388號條例第13條第10款來規(guī)制，而對于其他形式的規(guī)避行為，包括第三國組裝規(guī)避，仍然只能由原產(chǎn)地規(guī)則和海關(guān)分類制度來調(diào)整;第三階段是在第328494號條例之后，首次在反規(guī)避立法中對規(guī)避行為做出了定義(第13條第1款)，并在第2款中對第三國組裝規(guī)避與進(jìn)口國組裝規(guī)避做出了專門的規(guī)定。

2004年3月13日，歐盟通過第4612004號條例對第38496號條例做出了最新的修改。與對反傾銷基本規(guī)則的前幾次修改不同，第4612004號條例對第13條第1款(關(guān)于反規(guī)避行為的一般規(guī)定)、第13條第3款(關(guān)于反規(guī)避的程序性規(guī)定)、第13條第4款(關(guān)于反規(guī)避措施的豁免)等均有大幅度的修改，而對第13條第2款(關(guān)于進(jìn)口國組裝和第三國組裝規(guī)避的特殊規(guī)定)沒有修改。這次修改使現(xiàn)行歐盟的反規(guī)避條款更為苛刻。

(二)歐盟有關(guān)反規(guī)避的實(shí)體規(guī)定1.規(guī)避行為的定義根據(jù)第38496號條例第13條第1款的定義，規(guī)避行為系指第三國與歐共體之間或受反傾銷措施約束國家的個別公司與歐共體之間貿(mào)易方式發(fā)生變化，這種變化除了征收反傾銷稅之外沒有充分正當(dāng)?shù)睦碛苫蚪?jīng)濟(jì)上的合理性，而且有證據(jù)表明造成了反傾銷稅的救濟(jì)作用因此被削弱了，同時有證據(jù)表明與先前確定的同類產(chǎn)品的正常價值相比較構(gòu)成了傾銷。另外，規(guī)避行為，特別應(yīng)當(dāng)包括：1)對有關(guān)產(chǎn)品的輕微改變，使其歸入到正常不受反傾銷措施約束的海關(guān)稅目之下，而且這種改變并不涉及產(chǎn)品的基本特性;2)通過第三國轉(zhuǎn)售受反傾銷措施約束的產(chǎn)品;3)出口商或生產(chǎn)商在受反傾銷措施約束的國家重新安排他們的銷售方式或渠道，以便最終使其產(chǎn)品通過享受較低的個別稅率的生產(chǎn)商出口到歐共體;4)第13條第2款所規(guī)定的通過在歐盟或第三國對零部件進(jìn)行組裝。

上述四種行為并不是窮盡的列舉，而只是特別說明的四種典型的規(guī)避行為。

2.規(guī)避行為的構(gòu)成要件根據(jù)上述定義，規(guī)避行為必須滿足以下四個條件：

1)在原出口國或第三國與歐共體之間存在貿(mào)易方式的改變。

2)貿(mào)易方式的改變沒有充分正當(dāng)?shù)脑蚧蚪?jīng)濟(jì)上的理由。

3)反傾銷稅的補(bǔ)救效果必須正在遭到破壞。

4)有證據(jù)表明存在傾銷。當(dāng)受反規(guī)避調(diào)查的產(chǎn)品或零部件的銷售價格低于原反傾銷調(diào)查中確定的該相同產(chǎn)品的正常價值時，認(rèn)為有傾銷存在。

(三)歐盟反規(guī)避的程序性規(guī)定1.反規(guī)避調(diào)查的立案歐委會可以主動發(fā)起或應(yīng)成員國或任何利害關(guān)系方的請求發(fā)起反規(guī)避調(diào)查。反規(guī)避的立案調(diào)查應(yīng)當(dāng)具備如下條件：

(1)具備證明規(guī)避行為成立的充分證據(jù)2)由歐委會主動發(fā)起或應(yīng)成員國或任何利害關(guān)系方的請求發(fā)起2.反規(guī)避調(diào)查的調(diào)查程序

歐盟反傾銷基本法中關(guān)于反傾銷調(diào)查的許多規(guī)定都可以適用于反規(guī)避調(diào)查。所以，第13條第3款規(guī)定，本條例中有關(guān)立案和進(jìn)行調(diào)查的程序性規(guī)定按照本條予以適用。

3.反規(guī)避調(diào)查的裁定與其他復(fù)審調(diào)查程序相同，反規(guī)避調(diào)查并沒有初裁和終裁的區(qū)別。在調(diào)查程序結(jié)束之后，歐委會就會發(fā)布一個公告，這一公告可能有兩種結(jié)果：一是宣布反規(guī)避行為成立，相應(yīng)的反傾銷措施被擴(kuò)大適用于轉(zhuǎn)口國或者相應(yīng)商品;二是反規(guī)避行為不成立，反傾銷措施不擴(kuò)大。反規(guī)避調(diào)查的期限是9個月，因此，歐委會會在9個月內(nèi)做出反規(guī)避調(diào)查的裁定。

4.反規(guī)避措施的執(zhí)行當(dāng)規(guī)避行為被確定后，在原始反傾銷調(diào)查中對同類產(chǎn)品征收的反傾銷稅將延伸適用于規(guī)避行為的涉案產(chǎn)品。反傾銷稅率的確定是按原始反傾銷調(diào)查中對同類產(chǎn)品確定的傾銷幅度，而與規(guī)避行為的涉案產(chǎn)品的傾銷幅度無關(guān)。根據(jù)第13條第3款的規(guī)定，上述延伸適用應(yīng)從進(jìn)口登記之日起生效或從要求提交保證金之日起生效。這就意味著，事實(shí)上，反傾銷稅可以追溯到反規(guī)避調(diào)查立案之日起征收，最長可以追溯征收9個月。

美國反規(guī)避立法與實(shí)踐(一)立法進(jìn)程美國是最早適用反規(guī)避的國家之一。1984年，美國商務(wù)部通過反傾銷調(diào)查，決定對來自韓國的彩色電視機(jī)征收反傾銷稅。次年，韓國出口商改用向美國大量出口彩色電視機(jī)顯像管(CPTs)和印刷線路板(PCBs)，并由其在美國的子公司組裝成彩色電視機(jī)在美國繼續(xù)大規(guī)模銷售。對此，美國商務(wù)部認(rèn)為韓國公司有故意規(guī)避美國對其彩色電視機(jī)征收反傾銷稅的行為。因此決定將對韓國彩色電視機(jī)征收反傾銷稅的命令擴(kuò)展至彩色電視機(jī)的組件上。20世紀(jì)80年代末期，隨著美國國內(nèi)貿(mào)易保護(hù)力量的加強(qiáng)和出口商出現(xiàn)的規(guī)避反傾銷稅的行為，1988年，美國國會通過《1988年綜合貿(mào)易與競爭法》，該法對規(guī)避問題也進(jìn)行了立法，使反規(guī)避措施正式成為美國反傾銷法的補(bǔ)充和延伸。

《1988年綜合貿(mào)易與競爭法》第1321節(jié)首次規(guī)定了反規(guī)避條款，對1930年《關(guān)稅法》的第7部分作了進(jìn)一步的修改，即為1930年關(guān)稅法的第781節(jié)“防止規(guī)避反傾銷和反補(bǔ)貼稅命令”。1994年烏拉圭回合談判達(dá)成了國際《反傾銷協(xié)議》，為了履行烏拉圭回合達(dá)成的一攬子協(xié)議，美國在1994年12月通過了《烏拉圭回合協(xié)定法》，對原有的外貿(mào)法規(guī)進(jìn)行了修改，其中包括對1988年《綜合貿(mào)易與競爭法》的修改，并對其中反規(guī)避條款中判斷規(guī)避行為的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了修改。隨后，美國1930年關(guān)稅法進(jìn)行了修改，其中的第七篇是美國反傾銷和反補(bǔ)貼法，反規(guī)避措施在該章的分篇D“通則”中的第781節(jié)“防止規(guī)避反傾銷和反補(bǔ)貼稅命令”。

因此，美國現(xiàn)行反規(guī)避立法包括1988年《綜合貿(mào)易與競爭法》中第1321節(jié)的規(guī)定、1930年《關(guān)稅法》第781節(jié)的規(guī)定、1994年《烏拉圭回合協(xié)定法》230(a)的規(guī)定或《美國法典》第19章關(guān)稅法中的1677j節(jié)。

(二)反規(guī)避制度實(shí)體規(guī)則

1.根據(jù)美國1930年關(guān)稅法第781節(jié)的規(guī)定，可將反傾銷措施的范圍擴(kuò)展到以下四種規(guī)避行為：

(1)在美國生產(chǎn)或組裝產(chǎn)品(2)在第三國生產(chǎn)或組裝產(chǎn)品(3)輕微改變的產(chǎn)品(4)后期發(fā)展產(chǎn)品除了上述四種規(guī)避行為，美國反傾銷法還對下游產(chǎn)品的監(jiān)督和虛構(gòu)的正常價值等行為做了規(guī)定。

2.反規(guī)避措施如果規(guī)避行為被認(rèn)定不存在，或雖然存在卻微不足道，美國適用所謂的“無補(bǔ)救的結(jié)束”程序，即不采取任何補(bǔ)救方法而結(jié)束調(diào)查或訴訟。一旦規(guī)避行為被認(rèn)定成立，即將不可避免地導(dǎo)致反傾銷措施的擴(kuò)展適用。

美國采取的反規(guī)避措施是將規(guī)避產(chǎn)品或其采用的零部件納入有效的反傾銷稅令或決定的范圍內(nèi)，其對象是傾銷國的零部件或從第三國進(jìn)口的規(guī)避商品。

(三)反規(guī)避制度程序規(guī)則美國的反規(guī)避立法的特點(diǎn)是實(shí)體法較縝密，程序法較趨于富有彈性。實(shí)體法部分將現(xiàn)實(shí)存在的各種規(guī)避形式都包括在內(nèi)，并對各種規(guī)避行為的認(rèn)定條件做了詳細(xì)的闡述。盡管如此，大多數(shù)認(rèn)定條件都缺乏具體量化的標(biāo)準(zhǔn)，而將定性問題留待相關(guān)調(diào)查部門在操作中根據(jù)個案決定。在程序法方面，美國更強(qiáng)調(diào)商務(wù)部在規(guī)避的調(diào)查與認(rèn)定中的作用，而虛化了司法復(fù)議的作用，以便在盡量短的時間內(nèi)對規(guī)避行為做出相應(yīng)救濟(jì)。美國比其他任何國家都更強(qiáng)調(diào)在大多數(shù)情況下，當(dāng)局可以不經(jīng)過傾銷與損害調(diào)查就將現(xiàn)行反傾銷令擴(kuò)展適用于有規(guī)避行為的產(chǎn)品。