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法律規(guī)避的概念

法律規(guī)避，實際是指法律規(guī)避行為，意思是說當(dāng)事人通過改變沖突規(guī)范的連結(jié)點，規(guī)避本應(yīng)適用的對其不利的法律，而導(dǎo)致對其有利的另一國實體法得以適用的一種行為。狹義的法律規(guī)避僅指規(guī)避本國法的行為，廣義的法律規(guī)避則包括規(guī)避本國法或規(guī)避外國法的行為。

構(gòu)成法律規(guī)避的條件

構(gòu)成法律規(guī)避的條件應(yīng)該有以下四個：

當(dāng)事人有規(guī)避某國法律的主觀故意，即當(dāng)事人必須具有逃避某國法律的意圖和目的。

從規(guī)避的法律對象上講，被規(guī)避的法律一般應(yīng)是依法院地國沖突規(guī)范的指定應(yīng)適用的強制性或禁止性的法律。

從行為方式上講，當(dāng)事人是通過人為改變或制造某種連結(jié)點的手段來實現(xiàn)的。例如改變國籍、住所、行為地、動產(chǎn)所在地等。

從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人的法律規(guī)避行為已經(jīng)完成，即已達(dá)到對其有利的法律得以適用的目的。

法律規(guī)避的性質(zhì)

法律規(guī)避的性質(zhì)是指它是一個獨立的問題還是公共秩序保留制度中的一部分。

應(yīng)該說，在絕大多數(shù)情況下，法律規(guī)避與公共秩序保留的后果有相同之處，即法院都拒絕適用外國法而轉(zhuǎn)而適用本國法作為準(zhǔn)據(jù)法，但兩者的形成原因和性質(zhì)是不同的。表現(xiàn)為：

由于運用公共秩序保留制度而拒絕適用外國法是著眼于該外國法的內(nèi)容及其適用后果本身會有害于法院國的公共秩序；由于采用禁止或限制法律規(guī)避行為而拒絕適用外國法，則是著眼于當(dāng)事人的欺詐行為，即通過制造連結(jié)點以便適用外國法的行為本身是無效的。

公共秩序保留制度是一種國家機關(guān)的行為，只要法院不濫用，都是正當(dāng)?shù)摹⒑戏ǖ?；法律?guī)避行為是一種私人行為，一般說是以表面合法的行為掩蓋非法的目的。

運用公共秩序保留制度時，法院應(yīng)查明外國法的內(nèi)容及其適用的結(jié)果是否違反法院國的公共秩序；而采用禁止或限制法律規(guī)避行為時，法院需證明當(dāng)事人利用沖突規(guī)范意圖適用外國法是為了達(dá)到使法院國本應(yīng)適用于案件的實體法得不到適用的規(guī)避法律的目的即可。

目前，國際上絕大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為法律規(guī)避是個獨立的問題，不應(yīng)與公共秩序保留制度混為一談。