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破產(chǎn)清算組是破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的管理機(jī)構(gòu)，在企業(yè)破產(chǎn)宣告后直終結(jié)前到破產(chǎn)終結(jié)前作為一個極其重要的破產(chǎn)程序的主體而進(jìn)行相應(yīng)的管理和清算活動，在國外，對于破產(chǎn)程序中負(fù)有對破產(chǎn)財產(chǎn)占有、管理、分配任務(wù)的組織或個人一般稱為破產(chǎn)管理人（Tr steeinbackr ptcy），對于其法律地位，各國規(guī)定不一，理論上也存在諸多爭論，如美國采取的是破產(chǎn)財團(tuán)代表說，其現(xiàn)行破產(chǎn)法第323條規(guī)定破產(chǎn)管理人在適用本法的案件中是破產(chǎn)財團(tuán)之代表，法國采取的是法院代表說，破產(chǎn)管理人代表法院行使權(quán)利，并向法院負(fù)責(zé)，英國兼采法院代表說及債務(wù)人代理說，在一般情況下，其是法院的代表人，在涉及到破產(chǎn)人的財產(chǎn)時，其是破產(chǎn)企業(yè)的代理人，而在涉及到公司強(qiáng)制解散程序時，其既是企業(yè)代理又是法院代表；比利時采取債權(quán)債務(wù)人代理說，破產(chǎn)管理人既是債務(wù)人的代表，有時又代表債權(quán)人行使權(quán)利。我國法律沒有對破產(chǎn)清算組的法律地位明確作出規(guī)定，同時理論上對此也有不同的看法，筆者贊同破產(chǎn)企業(yè)法定代表人說，理由是破產(chǎn)清算組對外代表企業(yè)從事必要的訴訟等民事活動，對內(nèi)行使管理、處分破產(chǎn)財產(chǎn)的權(quán)利，企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)后，其企業(yè)法人資格雖然存在，但是其已經(jīng)不能以自己名義從事正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，只能由破產(chǎn)清算組代為進(jìn)行，同時，原企業(yè)的財產(chǎn)、資料、帳務(wù)、文書、印章等全部由清算組管理，而清算組的行為的效力和參與訴訟的后果均歸于破產(chǎn)企業(yè)，所以法定代表人之說是符合當(dāng)前我國立法及司法實踐的。

我國破產(chǎn)清算組職能及現(xiàn)狀

綜合起來，依照我國法律及司法解釋規(guī)定，破產(chǎn)清算組的職責(zé)主要有五種，即一是接收，包括接收破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)、帳冊、文書檔案、印章、證照和有關(guān)資料等；二是管理，即管理財產(chǎn)及相關(guān)證照資料等，既要確保破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)的安全性與完整性，也包括不能隨意損害及避免減少其原來價值之義；三是清算，包括委托資產(chǎn)評估、拍賣變現(xiàn)，回收破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)和債權(quán)，確認(rèn)別除權(quán)、抵銷權(quán)、取回權(quán)，提交清算報告等；四是分配，即依照債權(quán)人會議討論并表決通過的或者人民法院依法裁定的分配方案向債權(quán)人分配其應(yīng)得份額（包括貨幣、實物、債權(quán)等）；五是注銷，在破產(chǎn)清算程序依法終結(jié)后，應(yīng)依法提供相關(guān)手續(xù)資料辦理注銷手續(xù)，包括工商、稅務(wù)、銀行、組織機(jī)構(gòu)及其他權(quán)利憑證的注銷手續(xù)。盡管經(jīng)過二十多年的發(fā)展，我國的破產(chǎn)清算制度得到了不斷的發(fā)展，破產(chǎn)清算組的職能也得到了長足的發(fā)揮，但是，不管從我國立法上還是從實踐出發(fā)，目前破產(chǎn)清算組的職能發(fā)揮還存在著諸多的制約因素，有的甚至造成了破產(chǎn)清算的實質(zhì)性障礙，當(dāng)前存在的主要問題有：

一、清算組選任隨意性極大。依現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》及最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《破產(chǎn)規(guī)定》），擔(dān)任破產(chǎn)清算組成員的既可以是破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門人員，會計等中介機(jī)構(gòu)人員，還可以是財政、工商、計委、經(jīng)委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、社保、土地、國資、人事等部門人員，還可以是人民銀行的人員?？梢哉f對于清算組成員的資格幾乎沒有什么限制，具有極大的隨意性，也正是基于此原因，由于大多數(shù)的清算當(dāng)?shù)亟M系由政府有關(guān)部門人員組成，其對于破產(chǎn)清算的進(jìn)行往往受到政府部門的不當(dāng)干預(yù)，甚至完全按照指令而不是按法律規(guī)定辦事，同時由于這些人員均是以兼職身份從事于破產(chǎn)清算組，很難從時間上和精力上保證完成清算工作，從而延長了破產(chǎn)清算的周期。此外，由于破產(chǎn)清算較強(qiáng)的專業(yè)性和復(fù)雜性，加之其嚴(yán)格的法律適用條件和程序，大多數(shù)人員對于法律不是特別熟悉和掌握，更談不上精通和熟練掌握，對于涉及到諸如別除權(quán)的確認(rèn)、破產(chǎn)債權(quán)的審查、破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)的清理回收等方面的大量問題顯得捉襟見肘，難以及時作出正確處理。

二、清算表決程序不健全。破產(chǎn)清算組作為一個準(zhǔn)法人機(jī)構(gòu)按照人民法院的指定和安排執(zhí)行清算任務(wù)，對外產(chǎn)生破產(chǎn)程序上的實體權(quán)利與義務(wù)，但是，如何正確行使清算組的決定權(quán)利，當(dāng)前立法及司法解釋中均無明確的規(guī)定。由于現(xiàn)行機(jī)制下破產(chǎn)清算組的成員來自于不同的部門和機(jī)構(gòu)，并且各自負(fù)有具體的清算職責(zé)，從事不同的清算工作，但是對外均以破產(chǎn)清算組名義產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，鑒于破產(chǎn)清算組的非常設(shè)性和非長期性，究竟具體負(fù)責(zé)人能否可以直接以清算組名義作出行為，抑或必須以會議討論的形式形成集體意見方可作出？如須以會議方式作出，如何召集會議，表決形式及有效性如何，都是實踐中存在的突出問題。有的清算組成員之間互相不溝通，僅僅就自己所負(fù)責(zé)的事項完成工作，不考慮整體清算工作的完整性，常常會作出相互抵觸的決定，有的清算組凡事均須召開會議討論，時間長，人員難以及時召集、甚至無法形成一致意見，拖延了清算工作的進(jìn)行。

三、清算資金管理不規(guī)范。在破產(chǎn)清算中，涉及到對于原企業(yè)移交的資金、拍賣變現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)所得的資金及回收債權(quán)等所形成的各項資金，在實踐當(dāng)中，有的地方政府部門以加強(qiáng)資金管理為由，強(qiáng)行要求破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)變現(xiàn)收入必須交入地方財政，然后由清算組據(jù)實際需要提出申請，經(jīng)審批后才撥付資金，由于審批手續(xù)繁瑣，資金運(yùn)轉(zhuǎn)速度緩慢，造成清算工作的嚴(yán)重滯后和被動；有的清算組對于個別債權(quán)人提前清償或全額清償，影響了其他債權(quán)人公平受償權(quán)利的實現(xiàn)；部分清算組成員大量花支破產(chǎn)費(fèi)用，甚至將一些不屬于為債權(quán)人利益所支出的費(fèi)用也計入破產(chǎn)費(fèi)用之列，導(dǎo)致各債權(quán)人實際享有的分配資金減少，與破產(chǎn)還債的本質(zhì)目的背道而馳。由于破產(chǎn)清算中的資金運(yùn)行情況得不到有效的管理和使用，清算資金處于缺乏監(jiān)督的狀態(tài)，導(dǎo)致破產(chǎn)企業(yè)職工不滿意，有的甚至引發(fā)集體上訪等群體性事件，債權(quán)人也由于畸低的受償率而極為不滿。

四、應(yīng)收債權(quán)清理難度大。由于破產(chǎn)企業(yè)多年的經(jīng)營活動，導(dǎo)致形成目前大部分企業(yè)應(yīng)收帳款時間跨度大，欠款單位多，分布區(qū)域廣、涉及糾紛多等特點(diǎn)，清理難度極大，另外，多數(shù)欠款單位在債權(quán)人破產(chǎn)后能拖則拖，等待觀望甚至拒不配合，而破產(chǎn)清算組又不具有強(qiáng)制權(quán)利，導(dǎo)致實踐中作法混亂，有的清算組簡單地作下帳處理，未進(jìn)一步催收，造成破產(chǎn)資產(chǎn)的流失；有的對于欠款單位的償債能力和催款花費(fèi)支出不仔細(xì)分析研究，盲目催收，最終往往收效甚微甚至得不償失；有的對于內(nèi)部職工欠款以種種理由免除部分或者全部償還責(zé)任，隨意處分債權(quán)；有的分工不明確，責(zé)任不具體，沒有人專門翻閱原始的記帳憑證和原始資料，從而導(dǎo)致對帳過程遲緩，影響了整體清算工作的完成；有的依賴于現(xiàn)行《破產(chǎn)規(guī)定》關(guān)于清算組向債務(wù)人發(fā)出償還通知之規(guī)定，一味地發(fā)出通知，但是由于長期未聯(lián)系或者下落不明，導(dǎo)致通知難以送達(dá)，從而不能有效收回債權(quán)。

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一、清算組成員的條件

依據(jù)我國《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋，對國有企業(yè)而言，清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。對非國有企業(yè)而言，清算組成員可從律師、會計師、審計師或資產(chǎn)評估師等專業(yè)人員中聘用組成；當(dāng)然前提條件是該些聘用人員必須經(jīng)審理破產(chǎn)案件的人民法院認(rèn)可。因為，按照《破產(chǎn)法》的規(guī)定，清算組須對人民法院負(fù)責(zé)并且報告工作，而不是對破產(chǎn)企業(yè)股東會或上級主管部門負(fù)責(zé)并報告工作。人民法院應(yīng)當(dāng)及時指導(dǎo)清算組的工作，明確清算組的職權(quán)與責(zé)任，幫助清算組擬訂工作計劃，聽取清算組匯報工作。清算組有損害債權(quán)人利益的行為或者其他違法行為的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請或者依職權(quán)予以糾正。人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請或者依職權(quán)更換不稱職的清算組成員。另外，法律還規(guī)定：破產(chǎn)企業(yè)清算組可以聘任必要的工作人員參與破產(chǎn)清算工作。但我們認(rèn)為：對這些被聘用的參與具體破產(chǎn)清算事務(wù)的工作人員不屬于也不應(yīng)當(dāng)屬于破產(chǎn)企業(yè)清算組成員的概念。通過以上介紹，我們不難發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)企業(yè)清算組人員組成具有如下特殊性：

1、臨時性，即為完成破產(chǎn)清算目的而臨時招集人員組成；

2、專業(yè)性，即一般要求清算組成員熟悉破產(chǎn)程序和破產(chǎn)業(yè)務(wù)；

3、確定性，即人員組成具體名單最終由人民法院確定；

4、無利益關(guān)聯(lián)性，即要求清算組成員不能由破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)部股東、管理人員或與破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)分配存在重大利益關(guān)聯(lián)的人員擔(dān)任；

5、可變換性，即由人民法院根據(jù)具體情形更換清算組成員，尤其是涉及清算組成員不稱職或有瀆職行為時。

通過以上對破產(chǎn)企業(yè)清算組成立的時間和條件、功能或職責(zé)、成員組成等方面的分析，對破產(chǎn)企業(yè)清算組的法律地位我們可以作出如下結(jié)論性意見：

1、破產(chǎn)企業(yè)清算組是在特殊情況下為終結(jié)破產(chǎn)企業(yè)法人資格之目的而依法成立的機(jī)構(gòu)，其本身無獨(dú)立財產(chǎn)，其法律人格應(yīng)附屬于破產(chǎn)企業(yè)本身。

2、從破產(chǎn)企業(yè)所涉及的外部債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系看，破產(chǎn)企業(yè)清算組是代表破產(chǎn)企業(yè)對外進(jìn)行意思表示的表意機(jī)關(guān)或代表機(jī)關(guān)。

3、從破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)部組織和管理角度看，破產(chǎn)企業(yè)清算組是在人民法院指導(dǎo)下對內(nèi)管理破產(chǎn)企業(yè)并執(zhí)行清算義務(wù)的執(zhí)行機(jī)關(guān)。

4、破產(chǎn)企業(yè)清算組作為破產(chǎn)企業(yè)清算義務(wù)人，其具體功能或職責(zé)完全由法律來規(guī)定，所以其在法律上具備怎樣的權(quán)限和主體地位也是法定的，不存在自由約定的問題。