建造中船舶抵押權(quán)在設(shè)定和效力方面都存在法律沖突，包括抵押的性質(zhì)、設(shè)定主體(或建造中船舶的所有權(quán)歸屬)、設(shè)定客體(或什么階段可以設(shè)定建造中船舶的抵押權(quán))、建造中船舶抵押權(quán)效力所及的標(biāo)的物范圍、抵押權(quán)的實現(xiàn)等法律沖突。對于建造中船舶的所有權(quán)歸屬，雖然國際社會普遍承認(rèn)當(dāng)事人在造船合同中的約定，但各國習(xí)慣做法不同，約定的內(nèi)容也不同;并且在當(dāng)事人沒有對此約定時，還需要國內(nèi)立法的補缺，而各國的補缺規(guī)則存在差異，法律沖突仍是不可避免。面對國際統(tǒng)一實體法規(guī)則的缺失，我國國內(nèi)立法應(yīng)當(dāng)針對建造中船舶抵押權(quán)制定沖突規(guī)則。 我國武漢海事法院審理的“武漢市商業(yè)銀行訴武漢國際經(jīng)濟技術(shù)合作公司”建造中船舶抵押合同案值得關(guān)注。2002年9月18日，武漢國際經(jīng)濟技術(shù)合作公司(簡稱武漢國合)與中國進(jìn)出口銀行簽訂了一份出口賣方信貸借款合同，約定貸款2.2億元人民幣，用于實施出口德國4艘12000噸散貨船項目，貸款期限20個月。4艘12000噸散貨船的船體號分別為A458、 A459、A460和A461，登記船名分別為“大洋1”號、“大洋2”號、“大洋3”號、“大洋4”號，建造方是江西江州造船廠。武漢商行是中國進(jìn)出口銀行的代理行，負(fù)責(zé)借款合同項下貸款的撥付、監(jiān)督貸款的使用和船舶建造合同的執(zhí)行。同時，武漢商行是借款人武漢國合的擔(dān)保人，將其所有的記賬式國債質(zhì)押給中國進(jìn)出口銀行，并出具保函。借款人武漢國合將貸款建造的A458、A459、A460和A461號4艘建造中船舶抵押給武漢商行，提供反擔(dān)保。雙方簽訂了《建造中船舶抵押合同》，并在武漢海事局辦理了抵押登記。抵押合同約定：未經(jīng)抵押權(quán)人武漢商行書面同意，抵押人不得出售或轉(zhuǎn)讓抵押物;若抵押人違約，抵押權(quán)人武漢商行有權(quán)接管建造中船舶。2004年2月26日，在未取得武漢商行同意的情況下，武漢國合和船廠將A458號船舶轉(zhuǎn)讓。這時的船廠的船舶建造總資金缺口7189萬元。2004年5月18日，武漢商行向武漢海事法院申請訴前財產(chǎn)保全，要求扣押被申請人武漢國合所屬的A458、A459、A460和 A461號4艘船舶，并以船舶抵押合同為由提起訴訟，請求判令由武漢商行對船體號為A459、A460和A461的3艘建造中船舶實施接管。法院最終調(diào)解解決糾紛，武漢國合和船廠同意由武漢商行投入建船資金接管船體號為A459、A460和A461的3艘船舶。 雙方爭議的焦點是：抵押權(quán)人是否有權(quán)接管建造中船舶?適用何國的法律來決定抵押權(quán)人對建造中船舶權(quán)利的實現(xiàn)方式?根據(jù)我國《海商法》的規(guī)定，建造中船舶可以設(shè)定船舶抵押權(quán)，而船舶抵押權(quán)適用船旗國法律，那么，該案中的爭議問題當(dāng)適用船旗國法，但當(dāng)事人對船旗國并沒有明確。受案法院因沒有可依據(jù)的法律條文，最終依據(jù)一般法律原則“當(dāng)事人意思自治原則”以調(diào)解方式結(jié)案。該案涉及德國當(dāng)事人，是涉外建造中船舶抵押權(quán)糾紛，在法律適用方面，不說明適用的是何國法律及其依據(jù)就直接依據(jù)一般法律原則作出判決是不恰當(dāng)?shù)?，但作為沒有立法權(quán)的法院，在無法可依的情形下只能如此;從實際效果看，如此調(diào)解使得船舶建造順利進(jìn)行，當(dāng)事人各方損失都減至最低。 上述1967年公約告訴我們，建造中船舶抵押權(quán)，應(yīng)當(dāng)適用造船國法律。該案中船舶在中國大陸建造，當(dāng)適用中國大陸的法律。根據(jù)我國《海商法》第11條，實現(xiàn)抵押權(quán)的方式并不是只能通過向法院申請扣押并拍賣進(jìn)行，它規(guī)定，抵押權(quán)人對于抵押人提供的作為債務(wù)擔(dān)保的船舶，在抵押人不履行債務(wù)時，可以依法拍賣，從賣得價款中優(yōu)先受償。使用的措辭是“可以”拍賣，即是否通過法院拍賣來實現(xiàn)抵押權(quán)并不具有強制性，還可以有其他的方式。由抵押權(quán)人接管建造中船舶并不違反我國法律的規(guī)定。因此，當(dāng)事人的約定是有效的。可見，在我國單獨為建造中船舶抵押權(quán)設(shè)立沖突規(guī)則是必要的。