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協(xié)商解除勞動合同的區(qū)別,協(xié)商解除勞動合同的法律風險

2022-04-14 09:20

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一、關(guān)于協(xié)商解除勞動合同的區(qū)別: 1、勞動者提出協(xié)商解除勞動合同,不符合《勞動合同法》第四十六條關(guān)于經(jīng)濟補償金的規(guī)定,雙方勞動合同解除,用人單位不需要支付勞動者經(jīng)濟補償金。 2、用人單位提出協(xié)商解除勞動合同,依據(jù)《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定,用人單位應該支付勞動者經(jīng)濟補償金,標準為每工作1年支付1個月工資。 二、法律風險: 1、對于勞動者來說,已書面提出解除勞動關(guān)系,無論是否寫個人原因,對于解除勞動合同來說不存在法律風險; 2、對于用人單位來說,勞動者只寫協(xié)商解除勞動關(guān)系,沒寫是勞動者提出還是單位提出,那么后續(xù)可能產(chǎn)生爭議,勞動者有可能申請勞動仲裁主張是用人單位提出解除的解除勞動合同,要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。所以用人單位是存在一定法律風險的。 1、去當?shù)厝肆Y源和社會保障局(原勞動局)內(nèi)的勞動爭議仲裁委,申請勞動仲裁,立案時需攜帶:仲裁申請書2份、申請人身份證復印件1份;相關(guān)證據(jù)復印件和證據(jù)清單2份;用人單位的工商登記信息(北京地區(qū)不需要提供登記信息)! 2、提交材料后,5個工作日仲裁委給予立案,然后給雙方舉證期,給對方答辯期;然后開庭審理,之后對雙方進行調(diào)解,調(diào)解不成仲裁委下達裁決書;勞動仲裁60天內(nèi)結(jié)案;對于裁決書不服,勞動者可以起訴到法院; 3、可以不請當?shù)芈蓭煷恚垖I(yè)人士提供遠程指導服務并寫勞動仲裁申請書、證據(jù)清單等法律文書。并且申請勞動仲裁期間,不耽誤勞動者去新單位工作! 四、法律依據(jù): 《勞動合同法》第四十六條有下列情形之一的,用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償: (一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的; (二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的; (三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的; (四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的; (五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的; (六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的; (七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

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一、提出解除勞動合同的主體 如果是用人單位提出并協(xié)商一致解除的,則需要支付經(jīng)濟補償金,但如果是勞動者提出的,則無需支付經(jīng)濟補償金。 二、勞動合同解除時間 確定具體的解除日期對于避免爭議較有意義。 三、五險一金繳納的截止日期 工資是結(jié)算到合同解除之日,五險一金可不是。 四、經(jīng)濟補償金是否需支付以及支付多少 經(jīng)濟補償金是離職時發(fā)生爭議最多的問題,且也是金額最大的項目,應予以特別、單獨的說明。 五、除經(jīng)濟補償金外,其它所應支付費用明細 1、工資結(jié)算至離職之日數(shù)額、相應的未報銷費用、獎金、其他未結(jié)算的款項; 2、年休假待遇。之所以特別強調(diào),是因為在實踐中,勞動合同協(xié)商解除時年休假待遇一般都是還來不及享受的,并且年休假已享受的情況,由用人單位舉證。所以對于年休假待遇,應在協(xié)議中予以明確,不留手尾; 3、欠單位的未結(jié)算借款、預支款等。 六、經(jīng)濟補償金及相應應稅款項的納稅 七、向用人單位及關(guān)聯(lián)公司的權(quán)利主張 如果有關(guān)聯(lián)單位的,還要對此進行說明。尤其是關(guān)聯(lián)公司經(jīng)常存在交叉用工的情形,如未作此約定,則員工另行向關(guān)聯(lián)主體主張權(quán)利時,也有被支持的可能性。 八、競業(yè)限制協(xié)議/條款是否需履行 很多單位與勞動者約定競業(yè)限制,但最終發(fā)現(xiàn),其實很多員工無訂立競業(yè)限制協(xié)議的必要性,如果沒有在勞動合同解除前解除競業(yè)限制,則需要按月支付30%的工資的補償。 九、商業(yè)秘密的保護 關(guān)于商業(yè)秘密,如有必要而在之前又沒有約定的,可在離職協(xié)議中作相應約定。 十、兜底條款 再無基于勞動關(guān)系的存續(xù)及解除而產(chǎn)生的權(quán)利義務,雙方再無爭議,權(quán)利義務終止,乙方不得通過任何的方式及途徑再向甲方及甲方關(guān)聯(lián)公司主張任何的權(quán)利。 十一、其他 雙方根據(jù)自身情況,另作約定。

孟金龍律師

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