1、交易結(jié)構(gòu)風(fēng)險盡職調(diào)查完成，意味著并購前工作的告一段落。在盡職調(diào)查基礎(chǔ)上，最為重要的、也是最先要考慮的工作就是交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，這也是法律人最能發(fā)揮智慧的地方。所謂的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，無非包括兩部分：路徑和流程。需要注意的是，交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)一定要綜合考慮合法性、稅負(fù)、時間要求等全部要素，避免顧此失彼從而損害交易。路徑就是要解決通過什么樣的安排，能夠合法實(shí)現(xiàn)交易雙方的商務(wù)目標(biāo)；而且還要考慮，通過什么樣的安排，能夠降低交易成本和稅負(fù)；甚至還要考慮，什么樣的安排能夠在最短的時間內(nèi)完成交易；在相當(dāng)多的案例中，甚至要考慮通過什么樣的路徑安排，才不會受到法律法規(guī)的限制或規(guī)制。流程則是在路徑明晰后，梳理出不同工作事項(xiàng)的先后順序，設(shè)計(jì)不同的節(jié)點(diǎn)安排。先后順序不同，可能控制力就不同，或許交易的稅負(fù)也不同；而在不同的節(jié)點(diǎn)，所要滿足的目標(biāo)不同，各方的權(quán)利義務(wù)安排可能也不同。（1）路徑合法性風(fēng)險無論何種路徑，合法性是第一位的要求。筆者在參與某企業(yè)發(fā)債項(xiàng)目時，發(fā)現(xiàn)某上市企業(yè)利用政府招商引資機(jī)會獲得了某目標(biāo)公司控股權(quán)，但為了完全控制該企業(yè)，又對處于參股地位的國有股進(jìn)行了托管，但卻由國有股的持股人向其支付托管報酬。個人認(rèn)為，這種“反向支付報酬”的托管路徑設(shè)計(jì)就存在合法性瑕疵，而且也使得國有單位經(jīng)辦人面臨高度法律風(fēng)險。遠(yuǎn)不如利用優(yōu)先股制度或者其他安排更具備合法性。業(yè)務(wù)中常遇到投資或財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)咨詢，老股東在轉(zhuǎn)讓控股權(quán)后期望獲取穩(wěn)定收益，作出的路徑安排是在并購時作出特別或補(bǔ)充約定：小股東不參與經(jīng)營管理獲取固定回報。這種安排同樣面臨合法性瑕疵，在此情況下，優(yōu)先股制度就不能滿足轉(zhuǎn)讓控股權(quán)后小股東的利益預(yù)期，而合法的安排是由大股東進(jìn)行股權(quán)托管或表決權(quán)征集，由大股東向小股東支付托管報酬或征集費(fèi)用。（2）并購前重組風(fēng)險在并購交易中，往往不是一個單項(xiàng)的股權(quán)交易，通常會基于一些必要的考慮設(shè)計(jì)出并購前重組，即先由各方分別或單獨(dú)實(shí)施自身的重組，然后再進(jìn)行并購交易。筆者參與的某項(xiàng)并購，為了避免返程投資問題以及外資并購問題，就是先行實(shí)施了獨(dú)立第三方的重組和外商投資再投資的制度安排。而在國內(nèi)某家電巨頭對省內(nèi)某家電連鎖企業(yè)的并購中，為了將目標(biāo)公司注冊資本金901萬元（體系內(nèi)全部企業(yè)注冊資本金總和）體現(xiàn)出6000萬元的估值且不產(chǎn)生老股東的個人所得稅，就是先行設(shè)立項(xiàng)目公司，再由項(xiàng)目公司收購目標(biāo)公司各企業(yè)，再由并購方對項(xiàng)目公司溢價增資1.4億元，通過貌似私募投資的路徑安排及資本公積的制度安排，實(shí)現(xiàn)1.4億元與6000萬元的7:3股權(quán)結(jié)構(gòu)，從而合法無成本實(shí)現(xiàn)商務(wù)目標(biāo)。（3）稅務(wù)風(fēng)險交易結(jié)構(gòu)中，除了合法性風(fēng)險，第二位的風(fēng)險就是稅務(wù)風(fēng)險。我國稅務(wù)法規(guī)的高度政策化、文件化無疑又加重了這些風(fēng)險。因此，需要高度關(guān)注重組結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的稅務(wù)風(fēng)險，一定要聽取財(cái)務(wù)甚至稅務(wù)顧問的專業(yè)意見。在某項(xiàng)并購中，正是對方的稅務(wù)顧問香港安永提出了企業(yè)分立所派生新設(shè)的企業(yè)在12個月內(nèi)不能發(fā)生股權(quán)變動，否則不能適用所得稅特別處理，我們才及時調(diào)整了分立企業(yè)的資產(chǎn)安放方案，將需要交易的資產(chǎn)留在老企業(yè)以實(shí)施股權(quán)交易。而且如果目標(biāo)公司是自然人股東，股權(quán)溢價交易就存在20%個人所得稅問題，以及收購方的代扣代繳法律義務(wù)。因此，需要進(jìn)行必要的股權(quán)調(diào)整安排，從而過濾自然人屬性的股東股權(quán)再實(shí)施交易。（4）擔(dān)保設(shè)計(jì)風(fēng)險由于并購交易金額大、周期長、環(huán)節(jié)多，而且相當(dāng)多的交易風(fēng)險會在并購交易結(jié)束后才能逐步釋放。因此交易各方風(fēng)險點(diǎn)、發(fā)現(xiàn)周期不盡相同，對于擔(dān)保制度的設(shè)計(jì)著眼點(diǎn)也不相同。在擔(dān)保主體上，從定性上一方面要連帶、不可撤銷、不可抗辯，另一方面要追溯到作為實(shí)際控制人的自然人，避免各擔(dān)保主體的“有限責(zé)任”；從定量上，擔(dān)保主體多多益善，盡可能實(shí)現(xiàn)一旦出現(xiàn)問題，責(zé)任方的關(guān)聯(lián)企業(yè)一損俱損。在擔(dān)保具體內(nèi)容上，要準(zhǔn)確界定擔(dān)保責(zé)任形式、擔(dān)保期限、擔(dān)保范圍、不同擔(dān)保手段之間的關(guān)系等，尤其要特別注意避免擔(dān)保效力瑕疵情形，以及對擔(dān)保人被通知、同意權(quán)的排除。2、財(cái)務(wù)風(fēng)險并購交易中的財(cái)務(wù)風(fēng)險主要表現(xiàn)在：（1）財(cái)務(wù)資料完整性風(fēng)險由于財(cái)務(wù)資料歸屬于目標(biāo)公司，但老股東往往會顧慮于財(cái)務(wù)資料包含的“不利”因素，往往會隱瞞或甚至毀損部分財(cái)務(wù)資料，從而導(dǎo)致財(cái)務(wù)資料、財(cái)務(wù)檔案不完整，造成目標(biāo)公司可能遭受處罰。（2）審計(jì)報告及財(cái)務(wù)報表附注風(fēng)險審計(jì)報告是公司財(cái)務(wù)事項(xiàng)的第三方審視，往往會披露一些風(fēng)險事項(xiàng)，而財(cái)務(wù)報表附注通常都是需要關(guān)注的財(cái)務(wù)事項(xiàng)，在這些信息中尤其是保留意見、強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)中都會包含目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)瑕疵信息。（3）利潤歸屬確定如果并購交易主體中涉及到上市公司，存在利潤歸屬節(jié)點(diǎn)的界定問題，這種歸屬約定之際關(guān)系到上市公司的業(yè)績。（4）期后事項(xiàng)風(fēng)險由于并購交易活動都會持續(xù)一段時間，而目標(biāo)公司通常又不可能終止經(jīng)營等待并購?fù)瓿桑p方據(jù)以交易的審計(jì)報告、評估報告都是基于一個暫定的基準(zhǔn)日，從基準(zhǔn)日到實(shí)際交割日所持續(xù)的時間是不確定的，該期間所發(fā)生的事項(xiàng)如何調(diào)整、經(jīng)營盈虧如何承擔(dān)或享有都需要予以明確。（5）價款支付風(fēng)險交易價款的支付，需要根據(jù)具體的交易結(jié)構(gòu)合理安排，既要考慮相應(yīng)的節(jié)點(diǎn)控制，還要考慮相應(yīng)的風(fēng)險控制，并且一定要留有尾款在交易完成后一定期間后支付，以防范交割、交接后風(fēng)險的釋放。3、正式合同風(fēng)險正式合同簽署時，不同于框架協(xié)議，不僅要求簽約主體在法律形式上予以最終落地，而且從形式到內(nèi)容的合法性、有效性、完整性也需要特別關(guān)注，可能包括各種附件、附屬協(xié)議的簽訂與完備。當(dāng)然，正式合同并不意味著契約文本的結(jié)束，可能還需要針對甩尾事項(xiàng)、特別事項(xiàng)簽署補(bǔ)充協(xié)議，但至少要對這些事項(xiàng)的處理原則加以明確。正式文本的風(fēng)險還需要關(guān)注不同文本之間的效力順位和效力沖突安排，尤其是簽約文本很可能與工商機(jī)關(guān)或其他政府部門要求備案、報批的文本并不一定完全一致，這種情況下就要明確約定各種文本之間的效力安排。4、股權(quán)交割風(fēng)險基于不同的目標(biāo)公司，股權(quán)交割的要求、主管機(jī)關(guān)不盡相同，辦理股權(quán)交割的流程以及所要一并辦理的變更事項(xiàng)也不相同，有些股權(quán)交割還需要前置審批（如外商投資企業(yè)），有的需要辦理鑒證手續(xù)，對于各種特殊法律規(guī)范的特別性要求要予以特別的關(guān)注，以免存在程序或效力瑕疵。5、公司交接風(fēng)險股權(quán)交割只是對目標(biāo)公司實(shí)際控制的前提，但并不意味著對公司的實(shí)質(zhì)性控制，對公司的交接，包括法律交接（各機(jī)關(guān)的更換、相應(yīng)證照的變更等）和實(shí)時交接，才是對公司控制的現(xiàn)實(shí)層面。該等交接可以在股權(quán)交割前、交割后或交割中實(shí)施。在公司交接中，一方面要注意目標(biāo)公司的平穩(wěn)交接，另一方面要完善各種交接手續(xù)，制定完善的交接文書，以界定責(zé)任、保存證據(jù)。在公司交接前，通常都會存在過渡安排，以體現(xiàn)交易各方對公司的共管安排，避免目標(biāo)公司處于單方控制下的變動風(fēng)險。6、勞動事務(wù)風(fēng)險并購交易通常都會涉及到員工遣散問題、尤其是高管安置、董事監(jiān)事更換問題，一方面在盡職調(diào)查時就要關(guān)注是否存在高額的離職補(bǔ)償安排或者遣散更換的限制條件甚至是禁止條款，另一方面在正式交易文本中一定要清晰約定此類事項(xiàng)的處理方法，明確責(zé)任的主體、責(zé)任內(nèi)容、責(zé)任救濟(jì)、替代處理方案等相關(guān)內(nèi)容。