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土地承包經(jīng)營權能否互換

2021-06-18 18:25

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專業(yè)分析:

土地承包法》第40條規(guī)定:“承包方之間為方便耕種或者各自需要,可以對屬于同一集體經(jīng)濟組織的土地的土地承包經(jīng)營權進行互換”,這就意味著,法律硬性地規(guī)定了互換雙方調換的土地必須屬于一個集體經(jīng)濟組織,如互換的土地分屬兩個不同的集體經(jīng)濟組織,那么雙方的互換行為無效?!锻恋爻邪ā返?7條規(guī)定,“土地承包經(jīng)營權采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉,當事人雙方應當簽訂書面合同。采取轉讓方式流轉的,應當經(jīng)發(fā)包方同意;采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的,應當報發(fā)包方備案”。根據(jù)這一規(guī)定,只有采取轉讓的方式流轉土地,才需經(jīng)發(fā)包方同意,互換土地承包經(jīng)營權的,無需經(jīng)發(fā)包方同意,即不能僅因為未經(jīng)發(fā)包方同意而認定互換行為無效。在實踐中,土地承包經(jīng)營權以傳統(tǒng)的口頭協(xié)商的方式進行互換的行為大量存在,同時,我國《土地承包法》第22條規(guī)定:“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權?!倍贤某闪⒉⒉灰浴皶妗睘橐虼?,土地承包經(jīng)營權的取得是不以書面合同的存在為要件的,土地承包經(jīng)營權的互換也同樣不應以書面合同的存在為要件,只要互換的雙方之間協(xié)商一致,互換合同就發(fā)生法律效力。此外,根據(jù)最高人民法院《關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第14條的規(guī)定:“承包方依法采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉土地承包經(jīng)營權,發(fā)包方僅以該土地承包經(jīng)營權流轉合同未報其備案為由,請求確認合同無效的,不予支持。”因此,向發(fā)包方備案也不是承包經(jīng)營權互換行為生效的必要條件?!锻恋爻邪ā返?8條規(guī)定:“土地承包經(jīng)營權采取互換、轉讓方式流轉,當事人要求登記的,應當向縣級以上人民政府申請。未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人”,據(jù)此可知,登記也不是承包經(jīng)營權互換的生效要件,只是在互換的當事人提出登記要求的時候,才需要向縣級以上人民政府申請登記。

法律依據(jù):

《農村土地承包法》第三十八條  土地經(jīng)營權流轉應當遵循以下原則: (一)依法、自愿、有償,任何組織和個人不得強迫或者阻礙土地經(jīng)營權流轉; (二)不得改變土地所有權的性質和土地的農業(yè)用途,不得破壞農業(yè)綜合生產能力和農業(yè)生態(tài)環(huán)境; (三)流轉期限不得超過承包期的剩余期限; (四)受讓方須有農業(yè)經(jīng)營能力或者資質; (五)在同等條件下,本集體經(jīng)濟組織成員享有優(yōu)先權。

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