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如何區(qū)分效力性規(guī)范與管理性強制性規(guī)范

2022-12-09 10:35

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對于識別效力性強制性規(guī)范,可以從三方面來把握: 一是法律或行政法規(guī)是否明確規(guī)定違反該規(guī)范的后果必將導(dǎo)致合同無效,如果規(guī)定了違反的后果是導(dǎo)致合同無效,則可以確定該規(guī)范為效力性強制性規(guī)范。 二是法律及行政法規(guī)雖未明確規(guī)定違反的后果必將導(dǎo)致合同無效,但違反該規(guī)范若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益,也可以確定該規(guī)范為效力性強制性規(guī)范。 三是此類規(guī)范不僅對違反該規(guī)定的行為進行處罰,而且還要否定其在民商法上的效力。 對于識別管理性強制性規(guī)范,也可以從三方面來把握: 一是法律及行政法規(guī)的立法目的是為實現(xiàn)管理的需要而設(shè)置,僅為行政管理或紀律管理。 二是法律及行政法規(guī)的調(diào)整對象是主體的行為資格,并不針對行為內(nèi)容本身。 三是此類規(guī)范旨在對違反規(guī)定的行為進行管理和處罰,但并不否認該行為在民商法上的效力?!?風(fēng)險提示:國家總體的用工制度設(shè)計是勞動合同用工是基本用工形式,勞務(wù)派遣用工是補充形式,但在實務(wù)中有不少用人單位利用勞務(wù)派遣來規(guī)避勞動用工責(zé)任,其實這些不符合法律要求的形式,不僅不能減少用工責(zé)任,反而存在諸多法律風(fēng)險。

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