辯護(hù)詞
審判長、人民陪審員：
安徽律師事務(wù)所接受被告人XX本人的委托，指派我擔(dān)任其辯護(hù)人。根據(jù)《刑事訴訟法》第三十五條之規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。通過今天的法庭調(diào)查，本案案情已基本查清，辯護(hù)人對起訴書指控的事實經(jīng)過基本沒有異議，但辯護(hù)人認(rèn)為，起訴書指控XX構(gòu)成貪污罪罪名不能成立，理由如下。
一、貪污罪的犯罪對象是國家公共財產(chǎn)，而兩被告人非法占有的321091.5元是個人財物。
《刑法》第三百八十二條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪?！?/p>
因此，貪污罪必須以非法占有公共財物為前提，而不是非法占有個人財物。
根據(jù)《起訴書》的指控，被告人以“廣德縣花古西黃沙站”負(fù)責(zé)人劉XX的名義多次從砂石公司業(yè)務(wù)科報賬員李XX處領(lǐng)取道路維修返還款現(xiàn)金人民幣共計321091.5元。在領(lǐng)款過程中兩被告人商定，向劉XX隱瞞領(lǐng)取道路維修返還款的真實數(shù)額，除支付劉XX人民幣81000元、公務(wù)支出人民幣10091.5元外，剩余的人民幣230000元被二被告人均分。
從起訴書的上述指控來看，兩被告人領(lǐng)取的321091.5元，應(yīng)當(dāng)屬于劉XX的個人財產(chǎn)，理由是：
1、劉XX與廣德縣砂石公司之間是勞務(wù)關(guān)系。雖然劉XX打著“廣德縣花古西黃沙站”的旗號，但所謂的“廣德縣花古西黃沙站”并非經(jīng)過廣德縣砂石公司或者其他部門依法設(shè)立，廣德縣砂石公司既未安排人員在該黃砂站上班，亦未劃撥經(jīng)費(fèi)用于該黃沙站辦公所需，該黃沙站實際上是劉XX個人經(jīng)廣德縣砂石公司同意，在黃沙站所在地點對外公開銷售黃沙票，廣德縣砂石公司則從售票所得中支付一部分款項作為劉XX的勞務(wù)報酬。
2、被告人是以劉XX個人名義領(lǐng)取返還款，而不是以其他名義領(lǐng)取的，這一點起訴書已作出客觀認(rèn)定，辯護(hù)人不再贅述，既然是以個人名義領(lǐng)取的，其所領(lǐng)取的款項當(dāng)然歸個人所有，而非公共財產(chǎn)。
3、被告人與劉XX之間是委托代理關(guān)系，由于砂石公司報賬員很少到單位上班，為方便起見，劉XX將可以領(lǐng)取返還款的憑據(jù)交付給被告人，被告人持該憑據(jù)在報賬員處領(lǐng)取返還款，故劉XX與被告人之間形成民事代理關(guān)系，劉XX是委托人，被告人是代理人;
4、兩被告人領(lǐng)取并占有的上述款項并非用于道路維修，起訴書認(rèn)定該返還款為道路維修返還款與實際情況不符，因為該款項并非支付給鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村委會、村民組，款項的實際去向也并非用于修路，更沒有關(guān)于修路后驗收、審計的跟蹤監(jiān)督，這一點從未被侵占的81000元由劉XX個人實際所得可以佐證;
5、被告人領(lǐng)取的321091.5元返還款實際名稱應(yīng)當(dāng)是劉XX勞務(wù)報酬款。根據(jù)被告人供述、受害人陳述及廣德縣砂石公司書面說明，劉XX從砂石公司按票面金額購買砂票，劉XX再按票面金額在花古西黃砂站點出售砂票，中間沒有差價，根據(jù)廣德縣稅務(wù)部門規(guī)定，領(lǐng)取的砂票出售后，其存根聯(lián)不得丟失，否則地稅局會給予砂石公司處罰，故為制約出售砂票的劉XX等個人，砂石公司將應(yīng)當(dāng)支付給劉XX的勞務(wù)報酬與交還沙票存根聯(lián)結(jié)合起來，劉XX在如數(shù)交還砂票存根聯(lián)后砂石公司則按出售砂票金額的一定比例返還給劉XX作為勞務(wù)報酬。
6、如果按起訴書的邏輯，兩被告人非法占有的是公共財產(chǎn)，那么兩被告人支付給劉XX的81000元則同樣屬于公款，實際收取81000元的劉XX則同樣構(gòu)成貪污罪。
二、貪污罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)之便實施犯罪，而本案被告人非法占有返還款實際上利用的是委托代理之便
被告人與劉XX之間是委托代理關(guān)系，由于砂石公司報賬員李XX當(dāng)時在宣城陪讀，經(jīng)常不在廣德，為方便起見，劉XX將可以領(lǐng)取返還款的憑據(jù)交付給被告人，被告人持該憑據(jù)在李XX處領(lǐng)取返還款，領(lǐng)取后再交付給劉XX，故劉XX與被告人之間形成民事代理關(guān)系，劉XX是委托人，被告人是代理人。
被告人正是基于上述民事委托代理關(guān)系獲取了返還款，但卻違背了代理人的義務(wù)，非法截留并占有了其中的240091.5元(起訴書指控的非法占有數(shù)額230000元不正確)。
從報賬員李XX的角度來看，其支付返還款是依據(jù)劉XX提供的砂票存根聯(lián)，并非是因為被告人的業(yè)務(wù)科科長、副科長主體身份，換句話說，只要持有劉XX開出的砂票存根聯(lián)，劉XX本人可以領(lǐng)款，被告人可以領(lǐng)款，其他人也可以領(lǐng)款。
綜上所述，本辯護(hù)人認(rèn)為，被告人的行為不符合貪污罪的犯罪構(gòu)成要件，其犯罪對象既不是國家公共財產(chǎn)，其非法占有的個人財物也不是利用職務(wù)之便。因此，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百九十五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)作出指控被告人構(gòu)成貪污罪罪名不能成立的無罪判決。
以上辯護(hù)意見，請合議庭予以考慮并采納。
辯護(hù)人：安徽律師事務(wù)所
律師
二〇一四年五月二十七日
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無罪辯護(hù)一、貪污賄賂罪的犯罪構(gòu)成要件犯罪主體本罪的主體為特殊主體。即犯罪的主體是國家工作人員。主要包括：1、國家機(jī)關(guān)工作人員。在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在各級國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。2、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。國有公司、是指公司財產(chǎn)屬于國家所有的公司及國家控股的股份公司。國有企業(yè)，是指財產(chǎn)屬于國家所有而從事生產(chǎn)性、經(jīng)營性的企業(yè)。國有事業(yè)單位，是指國家投資興辦、管理從事科研、教育、文化、體育、衛(wèi)生、新聞、廣播電視、出版等單位。人民團(tuán)體，是指各民主黨派、工商聯(lián)、各級青、工、婦等人民群眾團(tuán)體。3、國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員。“委派”，是指委任和派出。受委派從事公務(wù)的人員，無論其先前是否具有國家工作人員身份，只要具有合法被委派的身份，即應(yīng)視為是“以國家工作人員論”者。4、其2023-04-28314人看過
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罪數(shù)一、貪污罪數(shù)額的辯護(hù)技巧立法精神：立法機(jī)關(guān)在制定貪污罪時，在貪污罪的量刑上要看行為人貪污的數(shù)額是否達(dá)到5干元，其中，貪污的數(shù)額按累計方法計算。所以說，我們就要對其進(jìn)行嚴(yán)密的調(diào)查取證。對于行為人貪污的數(shù)額達(dá)到5千元的，無論其情節(jié)如何，均構(gòu)成貪污罪;而對于貪污的數(shù)額尚未達(dá)到5千元的，一般應(yīng)視為一般貪污違法行為。辯護(hù)技巧：對于辯護(hù)律師，在對待這個問題上一定要仔細(xì)、謹(jǐn)慎，緊扣貪污犯的數(shù)額，專業(yè)的運(yùn)用自己的專業(yè)知識評判出適合的數(shù)額。計算貪污物品的價值，我們認(rèn)為可以參照最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中對被盜物品的數(shù)額計算方法。對貪污物品的價格，應(yīng)以貪污物品價格的有效證明確定。如對單位的辦公用品進(jìn)行貪污的，應(yīng)以單位采購這些物品的價格計算。如若貪污的是倉儲物品，應(yīng)以倉庫庫存物品的價格計算。對于不能確定價格的，可區(qū)別情況，根據(jù)作案當(dāng)時、當(dāng)?shù)氐耐愇锲穬r格，并按照規(guī)定核價方法，以人2023-04-28109人看過 -
法律綜合知識審判長，審判員：河南通海律師事務(wù)所接受×××的委托，指派我作為本案犯罪嫌疑人×××涉嫌貪污罪一案一審的辯護(hù)人，我接受委托后，詳細(xì)地了解了本案的相關(guān)情況，會見了×××本人，復(fù)印查閱了本案的相關(guān)卷宗，尤其是經(jīng)過今天的法庭調(diào)查和質(zhì)證后，使我們對本案有了一個更全面的理解和認(rèn)識，現(xiàn)依據(jù)事實，結(jié)合法律發(fā)表如下辯護(hù)意見：第一，起訴書所述第10條起訴意見與事實不符，該8000元不應(yīng)計入×××的貪污總額起訴書所述第10條起訴意見與事實不符；在本次案件中，雖然×××客觀上收取了×××8000元屬實，后×××未及時上交，暫時將這8000元留存在家也屬實；但不能據(jù)此推定×××就構(gòu)成與×××共同貪污8000元的事實；從犯罪的構(gòu)成要件上，首先，從主觀上講，×××沒有將這8000元非法占為己有的主觀故意，雖然×××主動提出分割8000元的要求，但×××明確表態(tài)“那會中”【×××卷宗第18頁，】，同時，×××證言也證實×2023-12-14382人看過
犯罪構(gòu)成的四個要素是犯罪主體、犯罪客體、犯罪的主觀方面和犯罪客觀方面。只有符合上述四個條件的，才可認(rèn)定行為構(gòu)成犯罪，但犯罪成立后也可因為正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等原因而對犯罪認(rèn)定予以否定。... 更多>
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貪污罪辯護(hù)詞分為哪些范圍？上海在線咨詢 2023-06-07（1）貪污行為存在的客觀事實； （2）貪污行為是犯罪嫌疑人、被告人所為； （3）犯罪嫌疑人、被告人貪污的數(shù)額； （4）需要證明貪污行為是利用職務(wù)上的便利，不是“利用職務(wù)上的便利”，不認(rèn)定為貪污罪； （5）需要證明犯罪的手段是侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段，這是區(qū)分私分國有財產(chǎn)犯罪的關(guān)鍵所在。 -
貪污罪共犯辯護(hù)詞的主要內(nèi)容新疆在線咨詢 2021-08-10(一)標(biāo)題。可寫關(guān)于×××(人)××××案的辯護(hù)詞。 (二)前言交代辯護(hù)人的合法地位。同時簡要說明辯護(hù)人事前進(jìn)行了哪些工作，如查閱案卷，了解案情，同在押的被告會見或通信等(多限于律師)。在前言的最后，可概括說明辯護(hù)人對此案件的基本觀點。如認(rèn)為公訴人指控被告的犯罪事實不能成立，或定罪不當(dāng)，等等。 (三)辯護(hù)理由這是辯護(hù)詞的主體部分，從事實上、從法律上、從被告的認(rèn)罪態(tài)度上提出辯護(hù)理由。具體可從分析公訴 -
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刑事案件中貪污罪的辯護(hù)詞怎么寫？香港在線咨詢 2022-08-04每個案件的情節(jié)不同、從輕處罰，涉及貪污數(shù)額、當(dāng)事人供述等進(jìn)行辯護(hù)、款項性質(zhì)、危害程度等不同情況、減輕、從輕處罰的辯護(hù)意見和具體的量刑意見、罪名是否成立。 -
貪污罪緩刑罪犯辯護(hù)詞要注意哪些方面?浙江在線咨詢 2023-08-25貪污罪的緩刑辯護(hù)詞要注意的包括態(tài)度問題，辯護(hù)詞的內(nèi)容和辯護(hù)詞的格式。因為在態(tài)度上，辯護(hù)詞是提供法律上的意見，幫助審判機(jī)關(guān)弄清楚案情，提供法律上的意見，辯護(hù)的內(nèi)容不能不分主次，應(yīng)該從認(rèn)定事實上進(jìn)行辯護(hù)，而辯護(hù)詞的格式也是由序言，理由和結(jié)論三部分組成的。
